【芥末堆注】在國務(wù)院正式出臺文件掃除阻礙民辦教育企業(yè)進(jìn)入A股的障礙前，民辦教育企業(yè)可通過掛牌新三板的方式完成與境內(nèi)資本市場的對接，并為未來A股上市做好準(zhǔn)備。結(jié)合天元律師事務(wù)所在民辦教育行業(yè)多年的經(jīng)驗(yàn)，本文就民辦教育機(jī)構(gòu)在掛牌前所需要關(guān)注的重點(diǎn)問題進(jìn)行了分析，作者為北京市天元律師事務(wù)所的黃蒙。

民辦教育行業(yè)“非營利性”問題一直是困擾境內(nèi)民辦教育企業(yè)在境內(nèi)與資本市場對接的主要障礙，而2015年1月國務(wù)院常務(wù)會議討論通過的教育法規(guī)一攬子修訂草案將實(shí)施對民辦教育企業(yè)的營利性和非營利性分類管理改革，意味著民辦教育產(chǎn)業(yè)進(jìn)入A股的障礙也將被清除。

在國家進(jìn)一步鼓勵和支持民辦教育行業(yè)發(fā)展的背景下，教育行業(yè)仍將繼續(xù)蓬勃發(fā)展并有更大的發(fā)展空間和可能性，這從A股教育概念股的火熱和高市值即可見一斑。但在教育法規(guī)的一攬子修訂的頒布及實(shí)施前，民辦教育企業(yè)應(yīng)做好準(zhǔn)備靜待時機(jī)。

相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，截至2015年4月21日，新三板掛牌公司已逾2300家，總市值突破1萬億元，同時，新三板做市商制度（《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)做市商做市業(yè)務(wù)管理規(guī)定(試行)》）也大大改善新三板市場的流動性，增加市場活躍度。在相關(guān)教育法規(guī)修訂前，新三板不失為一個助力民辦教育企業(yè)對接資本市場的良好路徑。

結(jié)合天元多年來在教育產(chǎn)業(yè)的理論研究和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)、A股市場及新三板的經(jīng)驗(yàn)，我們認(rèn)為，民辦教育企業(yè)可盡早將新三板納入發(fā)展戰(zhàn)略布局，并根據(jù)企業(yè)自身情況制定新三板掛牌的計劃。

對于民辦教育企業(yè)擬進(jìn)行的新三板掛牌而言，我們認(rèn)為，需要關(guān)注的重點(diǎn)事項(xiàng)主要包括：

一、 看你的業(yè)務(wù)屬于民辦教育哪個分類

廣義的民辦教育行業(yè)包含的范圍較廣，如在線教育、教育軟件開發(fā)、出版業(yè)務(wù)、幼教、職業(yè)教育、義務(wù)教育、高等學(xué)歷教育等等。但在線教育、教育軟件開發(fā)、出版業(yè)務(wù)等等與狹義的民辦教育行業(yè)（如“線下授課”的“教育培訓(xùn)”）不同，其經(jīng)營所需資質(zhì)往往由非教育主管部門頒發(fā)，且其一般可以公司的形式合法開展經(jīng)營，暫不納入本文討論的范圍。

對于狹義民辦教育行業(yè)所包括的幼教、文化培訓(xùn)、職業(yè)教育、義務(wù)教育和高等教育等，因教育層級和教育內(nèi)容的不同，國家的政策偏向也存在不同，民辦教育企業(yè)擬掛牌新三板的，需要關(guān)注企業(yè)所經(jīng)營的主要業(yè)務(wù)與國家最新政策偏向。比如，主營業(yè)務(wù)為文化培訓(xùn)且主要經(jīng)營地位于上海的民辦教育企業(yè)可以根據(jù)《上海市經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機(jī)構(gòu)登記暫行辦法》設(shè)立公司（即“經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機(jī)構(gòu)”）開展業(yè)務(wù)，即體現(xiàn)國家政策層面上是逐步鼓勵民辦教育企業(yè)通過設(shè)立經(jīng)營性公司的方式開展課外培訓(xùn)業(yè)務(wù)。

二、 運(yùn)營教育培訓(xùn)業(yè)務(wù)的主體

實(shí)踐中，民辦教育企業(yè)通過公司（工商登記）、分公司（工商登記）以及民辦學(xué)校（教育部門為業(yè)務(wù)主管機(jī)關(guān)、民政部門為登記機(jī)關(guān)，按照《民辦教育促進(jìn)法》、《中外合作辦學(xué)條例》等規(guī)定設(shè)立的民辦學(xué)校）等形式開展業(yè)務(wù)的經(jīng)營。

對于這些常見的開展業(yè)務(wù)的主體形式，我們認(rèn)為：

(1) 公司分公司：其能夠開展的教育培訓(xùn)業(yè)務(wù)應(yīng)為在相應(yīng)主體營業(yè)執(zhí)照中明確記載的業(yè)務(wù)，比如實(shí)踐中常見的計算機(jī)培訓(xùn)業(yè)務(wù)；

(2) 民辦學(xué)校：其能夠開展的教育培訓(xùn)業(yè)務(wù)應(yīng)為教育主管機(jī)構(gòu)審批批準(zhǔn)的相應(yīng)辦學(xué)層次的業(yè)務(wù)，比如經(jīng)批準(zhǔn)的民辦初級中學(xué)就不能夠經(jīng)營高級中學(xué)或文化培訓(xùn)業(yè)務(wù)；

(3) 其他：對于一些經(jīng)營范圍中登記有“教育咨詢”、“教育信息咨詢”、“技術(shù)培訓(xùn)”及“技術(shù)信息咨詢”的公司及分公司，其經(jīng)營教育培訓(xùn)業(yè)務(wù)是否屬于在經(jīng)核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)開展業(yè)務(wù)經(jīng)營，還需要根據(jù)企業(yè)的實(shí)際業(yè)務(wù)情況進(jìn)行判斷。

值得一提的是，上海地區(qū)根據(jù)《上海市經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機(jī)構(gòu)登記暫行辦法》設(shè)立的部分公司（即“經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機(jī)構(gòu)”）能夠直接經(jīng)營課外培訓(xùn)業(yè)務(wù)，但全國范圍內(nèi)“經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機(jī)構(gòu)”目前尚不具備普遍性。

對于民辦教育企業(yè)擬掛牌新三板的，需要根據(jù)其開展業(yè)務(wù)的不同，而進(jìn)一步判斷通過上述三種形式開展業(yè)務(wù)的合法合規(guī)性。

三、 架構(gòu)內(nèi)存在“民辦學(xué)?！蹦芊駫炫菩氯?/strong>

大部分的民辦教育企業(yè)在運(yùn)營過程中都會在架構(gòu)內(nèi)設(shè)立民辦學(xué)校，一方面是由于上文所分析的部分教育培訓(xùn)業(yè)務(wù)不一定能夠以公司形式經(jīng)營；另一方面是因?yàn)椴糠置褶k學(xué)校能夠根據(jù)國家或當(dāng)?shù)氐恼呦硎芏愂諆?yōu)惠。

（1）關(guān)于非營利性

由于民辦學(xué)校的“非營利性”特征，其直接進(jìn)入A股存在一定的障礙，證監(jiān)會曾以“本次申報材料中標(biāo)的資產(chǎn)有數(shù)量較大的資產(chǎn)不符合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四十二條第三項(xiàng)‘上市公司發(fā)行股份所購買的資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)為權(quán)屬清晰的經(jīng)營性資產(chǎn)’的規(guī)定”否定新南洋對昂立教育的首次收購。

然而，民辦學(xué)?！胺菭I利性”特征是否會成為其在新三板掛牌的障礙了？我們理解，民辦學(xué)校的“非營利性”并不必然成為其新三板掛牌的障礙。首先，新三板掛牌規(guī)則中并未明確要求資產(chǎn)為“經(jīng)營性資產(chǎn)”；其次，新三板已經(jīng)有掛牌企業(yè)架構(gòu)內(nèi)存在民辦學(xué)校的先例（朗頓教育）；再次，民辦學(xué)校是否必然因合并報表而納入掛牌主體范圍，仍然需要進(jìn)一步根據(jù)實(shí)際情況由會計師判斷；最后，民辦教育企業(yè)可以通過合理的方式以公司的形式取得業(yè)務(wù)收入，而并不一定依賴于從下屬學(xué)校中取得合理回報。

（2）關(guān)于合理回報

此外，我們注意到，民辦學(xué)校“是否要求取得合理回報”及是否實(shí)際取得回報的問題也會成為新三板掛牌申請時受到關(guān)注的問題，公司取得合理回報的比例、程序等等事項(xiàng)均需要在掛牌前進(jìn)行完善。

我們認(rèn)為，民辦教育企業(yè)擬申請掛牌新三板的需要關(guān)注其架構(gòu)內(nèi)是否存在民辦學(xué)校，并可根據(jù)具體情況進(jìn)行相關(guān)架構(gòu)或業(yè)務(wù)的重組。

四、 關(guān)于已設(shè)立VIE架構(gòu)的民辦教育企業(yè)

對于已經(jīng)設(shè)立VIE架構(gòu)的民辦教育企業(yè)，需要盡快拆除VIE架構(gòu)，關(guān)于VIE架構(gòu)的拆除，可關(guān)注《VIE紅籌公司如何擁抱境內(nèi)資本市場？ —關(guān)于解除VIE結(jié)構(gòu)的主要步驟之分析》這篇文章。

綜上所述，各類民辦教育企業(yè)需根據(jù)自身特點(diǎn)以及所處細(xì)分領(lǐng)域的具體情況，提前部署新三板掛牌計劃以盡快實(shí)現(xiàn)與境內(nèi)資本市場的對接。