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*來源：律思律說（gh_a55042137d9a），作者李丹丹、王帥

在從教育部最新政策看獨立學(xué)院的“獨立”之路一文中，我們提到了教育部辦公廳在2020年5月份頒發(fā)的最新政策，要求各省教育主管部門和相關(guān)高校，按照“能轉(zhuǎn)盡轉(zhuǎn)、能轉(zhuǎn)快轉(zhuǎn)”的思路推進(jìn)獨立學(xué)院的轉(zhuǎn)設(shè)工作，到2020年底，各獨立學(xué)院全部制定轉(zhuǎn)設(shè)方案。在政策推動下，今年不少獨立學(xué)院已成功轉(zhuǎn)設(shè)。

什么是分手費？

2020年9月16日，港股上市的民生教育(01569)發(fā)布公告，其間接持股的滇池公司與滇池學(xué)院、云南大學(xué)簽署《關(guān)于云南大學(xué)滇池學(xué)院轉(zhuǎn)設(shè)事宜的協(xié)議》，約定三方一致同意滇池學(xué)院向教育部申請轉(zhuǎn)設(shè)，轉(zhuǎn)設(shè)后滇池學(xué)院成為獨立設(shè)置的民辦本科大學(xué)，滇池學(xué)院為此向云南大學(xué)支付補償款總計人民幣2.8億元，這筆款項俗稱“分手費”。

獨立學(xué)院的轉(zhuǎn)設(shè)的核心工作是與母體高?！懊撱^”，但實踐中為了獲得母體高校的支持，獨立學(xué)院或社會合作方一般向母體高校支付一筆費用，就是上述“分手費”。這筆費用往往數(shù)額巨大，但又不得不付，使之成為獨立學(xué)院“獨立之路”上最后一道門檻，即便勉強跨越，也對學(xué)校獨立之后的發(fā)展造成一定影響。

根據(jù)各獨立學(xué)校披露的信息，這個“分手費”在協(xié)議中一般稱為“補償款”“增值回報”“結(jié)算款”等名義，但從法律層面，這一費用是何法律性質(zhì)？母體高校收取這一費用的法律依據(jù)又是什么呢？

“分手費”的法律性質(zhì)

根據(jù)《獨立學(xué)院設(shè)置與管理辦法》（“26號令”）的規(guī)定，母體高校與獨立學(xué)院之間主要法律關(guān)系如下：

從提供資源角度來看，獨立學(xué)院的設(shè)立與發(fā)展，確實需要母體高校投入學(xué)校名稱、管理、教育教學(xué)等資源，這也是母體高校與獨立學(xué)院發(fā)生法律關(guān)系的起點和基礎(chǔ)。

從提供資源的性質(zhì)角度來看，26號令第十三條明確，母體高校投入獨立學(xué)院的無形資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)依法評估作價。母體高校與社會合作方的合作模式中，母體高校不直接投入資金，而是提供前述各種資源等無形資產(chǎn)，26號令因此規(guī)定對于該等無形資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，并確認(rèn)母體高校的“投入比例”，并依法辦理有關(guān)手續(xù)。我們理解這一規(guī)定意指母體高校提供給獨立學(xué)院的資源要依法“資本化”，母體高校因此取得“投資人（出資人）”的身份。

但在前述規(guī)定之外，26號令第四十條又規(guī)定，獨立學(xué)院使用母體高校的管理資源和師資、課程等教育教學(xué)資源的，應(yīng)列入獨立學(xué)院的辦學(xué)成本，也即該等資源應(yīng)當(dāng)“費用化”，由獨立學(xué)院向母體高校付費，母體高校屬于“供應(yīng)商”的身份。

從合理回報的角度來看，26號令第四十三條延續(xù)了民辦教育促進(jìn)法的精神，允許獨立學(xué)院的出資人在具有辦學(xué)結(jié)余時候收取一定的合理回報，如果母體高校實際出資，也即將投入資源資本化成為獨立學(xué)院的“出資人”，那么母體高?？梢愿鶕?jù)辦學(xué)結(jié)余情況收取合理回報，但需以章程明確約定為限。

所以根據(jù)26號令的規(guī)定，母體高校既可以成為獨立學(xué)院的出資人，又可以成為獨立學(xué)院的供應(yīng)商。母體高校向獨立學(xué)院收取費用，應(yīng)當(dāng)圍繞這兩個角色解釋。

（一）“分手費”是否屬于分配的剩余財產(chǎn)（或稱相應(yīng)補償）？

在轉(zhuǎn)設(shè)時，母體高校和社會舉辦方對獨立學(xué)院進(jìn)行財務(wù)清算，母體高校退出辦學(xué)，其所收取的“分手費”是否屬于分配剩余財產(chǎn)呢？

根據(jù)前文分析，母體高校有權(quán)分配獨立學(xué)院剩余財產(chǎn)的前提是具有“出資人”的身份，而取得出資人身份意味著母體高校在獨立學(xué)院設(shè)立時已將其投入的各類資源按照26號令第十三條的規(guī)定評估作價，確定了投入比例。如果母體高校遵循了上述程序，則我們認(rèn)為“分手費”屬于清算后應(yīng)向母體高校分配的剩余財產(chǎn)，但“分手費”的數(shù)額應(yīng)當(dāng)根據(jù)清算剩余財產(chǎn)總額與母體高校的投入比例計算確定。

但是如果母體高校在獨立學(xué)院設(shè)立時未將投入資源評估作價、確定投入比例，則母體高校不具有出資人身份（可以是舉辦者），無權(quán)分配獨立學(xué)院清算財產(chǎn)，其所收取的“分手費”也就不屬于分配剩余財產(chǎn)的性質(zhì)。

（二）“分手費”是否屬于應(yīng)付辦學(xué)成本？

辦學(xué)成本指獨立學(xué)院為維持經(jīng)營管理而支出的各類費用，如教職工工資、水電費用等，是支付給“供應(yīng)商”的費用，根據(jù)前文分析，母體高校在向獨立學(xué)院提供教育教學(xué)資源時，也可成為“供應(yīng)商”，收取相應(yīng)費用。

在實踐中，母體高校往往會在辦學(xué)協(xié)議中約定，因為獨立學(xué)院使用了其校名等資源，所以獨立學(xué)院每年應(yīng)按照學(xué)費的一定比例上交“管理費”，這個“管理費”一般應(yīng)是辦學(xué)成本性質(zhì)。

如果獨立學(xué)院在轉(zhuǎn)設(shè)以前，已經(jīng)依約每年向母體高校支付管理費，不存在欠付的情況，那么在轉(zhuǎn)設(shè)時母體高校收取的“分手費”不應(yīng)再屬于獨立學(xué)院的辦學(xué)成本，因為母體高校不能就同一資源收取兩次費用，這本身是違約的。除非各方在辦學(xué)協(xié)議中明確約定，獨立學(xué)院使用母體高校的各類資源分兩部分付費，一部分按照年度支付“管理費”，另一部分在轉(zhuǎn)設(shè)時一次性支付“分手費”。

所以，如果獨立學(xué)院在此前已經(jīng)依約按年度向母體高校支付了教育教學(xué)資源的對價即管理費，則轉(zhuǎn)設(shè)時母體高校另行收取的分手費不應(yīng)屬于辦學(xué)成本的性質(zhì)。

（三）“分手費”是否屬于應(yīng)付合理回報？

根據(jù)26號令和民辦教育促進(jìn)法的規(guī)定，出資人可以從獨立學(xué)院收取合理回報，那么轉(zhuǎn)設(shè)時母體高校收取的“分手費”是否屬于合理回報的性質(zhì)呢？我們認(rèn)為絕大多數(shù)情況下不是的，除非同時滿足以下條件：

1、母體高校在設(shè)立時將投入資源資本化，取得出資人身份；

2、獨立學(xué)院章程明確出資人可以收取合理回報；

3、獨立學(xué)院在存續(xù)期間產(chǎn)生辦學(xué)結(jié)余且已經(jīng)法定程序轉(zhuǎn)化成應(yīng)付出資人合理回報但未向出資人分配，在清算時統(tǒng)一結(jié)算一次性分配。

在不能同時滿足上述條件的情況下，轉(zhuǎn)設(shè)時母體高校收取的分手費不應(yīng)是合理回報的性質(zhì)。

總結(jié)

綜上，我們對于實踐中母體高校在轉(zhuǎn)設(shè)時收取的“分手費”的法律性質(zhì)，總結(jié)如下：

1、如果母體高校在設(shè)立時將其投入資源評估作價、確定投入比例，即“資本化”，則母體高校有權(quán)在獨立學(xué)院轉(zhuǎn)設(shè)、清算時分配剩余財產(chǎn)，即在此情況下，“分手費”屬于分配剩余財產(chǎn)的性質(zhì)，但金額應(yīng)根據(jù)投入比例確定；

2、反之，若母體高校在設(shè)立時未將投入資源資本化，而是按年度收取管理費，即費用化，則其不具有出資人身份，無權(quán)分配剩余財產(chǎn)；獨立學(xué)院已經(jīng)按約定每年支付管理費作為資源使用對價，轉(zhuǎn)設(shè)時雙方合作終止，除欠付管理費外，母體高校再收取“分手費”依據(jù)不足；

3、在滿足投入資源資本化、章程約定、已累積合理回報應(yīng)付未付的情況下，母體高校方可在轉(zhuǎn)設(shè)時收取合理回報。

除以上情形，母體高校向獨立學(xué)院收取“分手費”，不論是何名義，其背后的法律依據(jù)都是不充分的。但是“分手費”這一問題在實踐中又十分普遍，成為獨立學(xué)院轉(zhuǎn)設(shè)的一個阻礙，具有較多獨立學(xué)院的湖北省省政府在2013年12月發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)民辦普通高等教育發(fā)展的若干意見》（鄂政發(fā)（2013）61號），其中明確要求：“舉辦高校在獨立學(xué)院轉(zhuǎn)設(shè)為獨立設(shè)置的民辦普通高校時，不得以無形資產(chǎn)增值名義向獨立學(xué)院收取費用?！笨梢姷胤秸惨寻l(fā)現(xiàn)“分手費”成為獨立學(xué)院轉(zhuǎn)設(shè)的一個重要負(fù)擔(dān)。

我們認(rèn)為，獨立學(xué)院屬于我國高等教育的重要組成部分，獨立學(xué)院的轉(zhuǎn)設(shè)是國家推動民辦教育更加規(guī)范、繁榮的重要一步，作為曾經(jīng)的合作方，母體高校應(yīng)當(dāng)大力支持。母體高校出于國有資產(chǎn)保值增值的要求，在轉(zhuǎn)設(shè)時依法結(jié)算、收取相應(yīng)費用理所應(yīng)當(dāng)，但不能無依據(jù)的隨意要價，因為獨立學(xué)院的收入最終仍是來源于學(xué)生的學(xué)費，保持教育的公益性需要整個社會的共同努力。

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