芥末堆 3月13日 李梓毅 報道

3月12日，國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布《市場監(jiān)管總局依法對互聯(lián)網(wǎng)領域十起違法實施經(jīng)營者集中案作出行政處罰決定》（簡稱《決定》）稱，經(jīng)查，騰訊控股有限公司收購猿輔導股權案、好未來教育集團收購噠噠教育集團股權案等十起案件均違反了《中華人民共和國反壟斷法》第二十一條，構成違法實施經(jīng)營者集中。

市場監(jiān)管總局就騰訊及好未來股權收購案對市場競爭的影響進行評估后認為，上述兩項經(jīng)營者集中不具有排除、限制競爭效果。因此，根據(jù)《反壟斷法》相關規(guī)定，市場監(jiān)督管理總局決定分別給予騰訊及好未來等十二家企業(yè)50萬元人民幣罰款的行政處罰。

針對上述情況，一家以并購投資商事業(yè)務見長的律師事務所中，專攻反壟斷業(yè)務的資深顧問告訴芥末堆，這是反壟斷監(jiān)管中比較慣常的案例，為經(jīng)營者集中審查。而該處罰決定則主要傳遞了兩個信息，一是反壟斷監(jiān)管對行業(yè)的無差別對待，二是對于反壟斷的監(jiān)管，未來將持續(xù)加強。

收購股權未依法申報，騰訊、好未來分別被罰款50萬元

根據(jù)《國家市場監(jiān)督管理總局行政處罰決定書》（簡稱《決定書》），2021年1月25日，市場監(jiān)督管理總局對騰訊收購猿輔導股權涉嫌違法實施經(jīng)營者集中案、好未來收購噠噠教育集團股權涉嫌違法實施經(jīng)營者集中案進行立案調(diào)查。

經(jīng)查，兩起案件均構成未依法申報違法實施的經(jīng)營者集中，但不具有排除、限制競爭的效果。 

《市場監(jiān)管總局依法對互聯(lián)網(wǎng)領域十起違法實施經(jīng)營者集中案作出行政處罰決定》 

截圖自國家市場監(jiān)督管理總局

《反壟斷法》第二十條規(guī)定，經(jīng)營者集中具體指下列情形：（一）經(jīng)營者合并；（二）經(jīng)營者通過取得股權或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權；（三）經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權或者能夠對其他經(jīng)營者施加決定性影響。 

同時《國務院關于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定》明確，經(jīng)營者集中達到下列標準之一的，經(jīng)營者應當事先向國務院反壟斷執(zhí)法機構申報，未申報的不得實施集中：

• （一）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣；

• （二）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣。

《決定書》披露，2018年11月29日，騰訊通過與猿輔導簽訂F輪股權認購協(xié)議的形式，認購該輪融資發(fā)行股份的83.33%，交易后騰訊持有猿輔導15.41%的股權，取得對猿輔導的控制權，當日猿輔導完成股權變更登記。 

2020年3月，好未來和噠噠及其原股東簽署《股份轉讓協(xié)議》，以7174萬元收購噠噠70.52%的股權，交易完成后，好未來持有的噠噠股權增至93.24%，取得對噠噠的單獨控制權。2020年3月19日，噠噠完成股權變更登記。

《決定書》顯示，騰訊及好未來上述股權收購行為均屬于《反壟斷法》第二十條規(guī)定的經(jīng)營者集中，但兩起教育企業(yè)股權收購案在完成股權變更登記之前并未進行申報，違反《反壟斷法》第二十一條，構成未依法申報違法實施的經(jīng)營者集中。

但市場監(jiān)督管理總局就騰訊收購猿輔導股權和好未來收購噠噠股權對市場競爭的影響進行評估后認為，上述兩項經(jīng)營者集中不會產(chǎn)生排除、限制競爭的效果。

最終，根據(jù)《反壟斷法》第四十八條規(guī)定的“經(jīng)營者違反本法規(guī)定實施集中的，由國務院反壟斷執(zhí)法機構責令停止實施集中、限期處分股份或者資產(chǎn)、限期轉讓營業(yè)以及采取其他必要措施恢復到集中前的狀態(tài)，可以處五十萬元以下的罰款”，市場監(jiān)督管理總局決定分別給予騰訊、好未來50萬元人民幣罰款的行政處罰。

VIE架構企業(yè)納入經(jīng)營者集中反壟斷審查范圍

 針對上述《決定》，前述律師告訴芥末堆，這是反壟斷監(jiān)管中比較慣常的案例，為經(jīng)營者集中審查。他表示，根據(jù)市場監(jiān)督管理總局披露的信息，騰訊及好未來在各自的股權收購案中不存在壟斷及競爭方面的擔憂，因此《決定》并沒有要求其恢復到集中前狀態(tài)，而是針對騰訊及好未來在依法申報程序上出現(xiàn)的問題采取罰款50萬元的頂格處罰。

對于罰款50萬元的處罰力度，該律師表示，《反壟斷法》制定于2008年，其罰款金額在當下看來確實偏低，但根據(jù)現(xiàn)行的《反壟斷法》，市場監(jiān)督管理總局所給出的處罰已是在法律框架內(nèi)能做到的最大力度。

芥末堆注意到，近幾年，對于反壟斷監(jiān)管趨嚴，相關法律、意見也對平臺經(jīng)濟等新興領域提出了相應的要求。2021年2月7日，國務院反壟斷委員會印發(fā)了《國務院反壟斷委員會關于平臺經(jīng)濟領域的反壟斷指南》（簡稱《指南》）。該《指南》根據(jù)《反壟斷法》等法律規(guī)定制定，主要目的為預防和制止平臺經(jīng)濟領域壟斷行為。

芥末堆注意到，《指南》在經(jīng)營者集中的申報標準中提到，經(jīng)營者集中達到國務院規(guī)定的申報標準的，經(jīng)營者應當事先向國務院反壟斷執(zhí)法機構申報，未申報的不得實施集中。其中提到，涉及協(xié)議控制架構（即VIE架構）的經(jīng)營者集中，也屬于經(jīng)營者集中反壟斷審查范圍。

VIE架構指境外注冊的上市實體和境內(nèi)的業(yè)務運營實體相分離，境外上市實體通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)的業(yè)務實體。在中國，信息技術服務、教育、醫(yī)療等領域存在著外商投資準入和投資程度的限制，但與此同時，中國企業(yè)也對境外融資有著強烈的需求。

正因如此，采用VIE架構成為了中國企業(yè)到海外資本市場上市融資的重要途徑，此次被處以行政處罰的騰訊及好未來即均屬于協(xié)議控制架構。 

前述律師認為，此次市場監(jiān)督管理總局的決定實際上也是對《反壟斷法》的規(guī)定的落實?！按笾略谌ツ昴瓿?，國家逐漸在釋放一個信號，即VIE架構的案例在違反《反壟斷法》的情況下也需要接受處罰，尤其是在《關于平臺經(jīng)濟領域的反壟斷指南》（征求意見稿）發(fā)布之后?！?/p>

芥末堆了解到，在過往《反壟斷法》的實施中，涉及VIE架構的經(jīng)營者集中主動申報的案例較少。該律師認為，此次市場監(jiān)督管理總局的處罰釋放了一個比較明確的信號，即VIE架構公司在收并購之前也應當做好申報工作。

監(jiān)管趨嚴，教育行業(yè)也需重視反壟斷

具體到教育行業(yè)，前述律師告訴芥末堆，反壟斷監(jiān)管趨嚴對于廣泛采用VIE架構的教育行業(yè)來說，申報的流程將延長交易的時間表，加大結果的不確定性，未來，企業(yè)實施收并購的難度或將上升。 

2019年7月8日，中共中央、國務院印發(fā)的《關于深化教育教學改革全面提高義務教育質(zhì)量的意見》就要求，市場監(jiān)督管理部門要做好校外培訓機構登記、收費、廣告、反壟斷等監(jiān)管工作。這是“反壟斷”一詞首次出現(xiàn)在校外培訓機構監(jiān)管的政策中。

而從3月12日市場監(jiān)督管理總局發(fā)布的《決定》中也可以看到，對于教育公司們來說，公司發(fā)展過程中，同樣需要注意各項反壟斷的合規(guī)問題。事實上，國務院反壟斷委員會辦公室負責人也曾強調(diào)，《反壟斷法》適用于所有行業(yè)，對各類市場主體一視同仁、平等對待。

對于此次騰訊、好未來股權收購等案件，前述律師分析道，處罰傳遞了兩個信息，一是反壟斷監(jiān)管對行業(yè)的無差別對待。

他提到，在去年《指南》出臺之后，有觀點認為，《指南》只是重點監(jiān)督互聯(lián)網(wǎng)領域，而實際上，對于包括教育、醫(yī)療、建材等在內(nèi)的領域來說，反壟斷監(jiān)管是無差別的，只要存在不合規(guī)的問題，都將面臨處罰。此前，國務院反壟斷委員會辦公室負責人就曾強調(diào)，《反壟斷法》適用于所有行業(yè)，對各類市場主體一視同仁、平等對待。

二是對于未依法申報違法實施的經(jīng)營者集中案件，市場監(jiān)督管理總局應該都會按相關規(guī)定進行審查并根據(jù)審查結果作處理。這釋放了一個持續(xù)加強監(jiān)管的信號。