線下教培機(jī)構(gòu)在疫情期間無法履行學(xué)員合同如何處理？線下教培機(jī)構(gòu)開設(shè)線上業(yè)務(wù)需要注意哪些問題？在線教育機(jī)構(gòu)怎樣做好合規(guī)，這其中會(huì)涉及哪些法律法規(guī)？在線教育機(jī)構(gòu)應(yīng)該取得哪些證照？在線教育機(jī)構(gòu)日常經(jīng)營(yíng)中遇到哪些風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)？

2月28日，錦天城律師事務(wù)所高級(jí)合伙人何周在線上進(jìn)行了一場(chǎng)名為“新冠疫情下，線下教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)在線教育的機(jī)遇及合規(guī)要點(diǎn)初探”的講座。對(duì)上述問題從法律角度給出了他的理解及建議。

經(jīng)藍(lán)鯨教育整理編輯，何周律師所分享的重要內(nèi)容如下：

線下教培機(jī)構(gòu)，無法履行合同應(yīng)如何解決

當(dāng)下，線下教培機(jī)構(gòu)有一個(gè)重點(diǎn)問題需要考慮：疫情期間會(huì)涉及到合同變更或終止的問題。孩子原來是在線下上課，現(xiàn)在被停了，那相關(guān)的合同如何處理？

涉及到退費(fèi)，我們一般把課程分為普通課程和定制化課程，兩種課程的處理方式是不一樣的。另外，如果因違約導(dǎo)致合同解除，那機(jī)構(gòu)如何承擔(dān)責(zé)任？

大家都在討論疫情構(gòu)成了不可抗力，在此期間合同無法履行，那機(jī)構(gòu)到底是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任？我認(rèn)為此時(shí)要仔細(xì)研究退費(fèi)的設(shè)置和比例，基于不同情況采用不同的處理方式。

至少在目前的情況下，線下教培機(jī)構(gòu)的合同無法正常履行。在合同履行上，疫情至少在一定時(shí)間之內(nèi)構(gòu)成了不可抗力。但構(gòu)成不可抗力并不意味著所有的合同都要被解除，要分成能履行的繼續(xù)履行（轉(zhuǎn)到線上）；和不能履行是需要被解除，或等到不可履行的情形消除（疫情結(jié)束或收到可以復(fù)課的通知）再繼續(xù)履行。

在此情況發(fā)生的基礎(chǔ)上，機(jī)構(gòu)還要考慮合同變更的問題，具體就是協(xié)議修改的內(nèi)容。根據(jù)我的了解，在當(dāng)下的特殊時(shí)期，機(jī)構(gòu)和家長(zhǎng)還是能夠做到互相理解的，學(xué)員、家長(zhǎng)和教培機(jī)構(gòu)之間出現(xiàn)激烈爭(zhēng)議的情況還沒有發(fā)生。因此繼續(xù)履行合同、但變更履行方式的概率比較大。疫情對(duì)合同的正常履行肯定造成了一定影響。但機(jī)構(gòu)更要考慮的是，因疫情對(duì)合同產(chǎn)生變更的情況所造成的影響。

線下機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)線上要注意的合規(guī)問題

2月16日出版的今年第4期《求是》雜志發(fā)表了中共中央總書記、國(guó)家主席、中央軍委主席習(xí)近平的重要文章《在中央政治局常委會(huì)會(huì)議研究應(yīng)對(duì)新型冠狀病毒肺炎疫情工作時(shí)的講話》。

文章中明確指出，“擴(kuò)大消費(fèi)是對(duì)沖疫情影響的重要著力點(diǎn)之一。要加快釋放新興消費(fèi)潛力，積極豐富5G技術(shù)應(yīng)用場(chǎng)景，帶動(dòng)5G手機(jī)等終端消費(fèi)，推動(dòng)增加電子商務(wù)、電子政務(wù)、網(wǎng)絡(luò)教育、網(wǎng)絡(luò)娛樂等方面消費(fèi)。要更好滿足居民健康生活消費(fèi)需求，以這次疫情應(yīng)對(duì)為契機(jī)，進(jìn)一步培養(yǎng)居民健康生活習(xí)慣，引導(dǎo)企業(yè)加大對(duì)相關(guān)產(chǎn)品和服務(wù)供給，擴(kuò)大綠色食品、藥品、衛(wèi)生用品、健身器材的生產(chǎn)銷售。同時(shí)，要積極穩(wěn)定汽車等傳統(tǒng)大宗消費(fèi)，鼓勵(lì)汽車限購地區(qū)適當(dāng)增加汽車號(hào)牌配額，帶動(dòng)汽車及相關(guān)產(chǎn)品消費(fèi)?！?/p>

在線教育賽道，迎來了巨大的發(fā)展機(jī)會(huì)。

在線教育興起初期，在法律規(guī)范是空白的。直到2018年開始，才逐漸有一些監(jiān)管的措施或要求出臺(tái)。目前來看，這個(gè)行業(yè)的統(tǒng)一規(guī)范還是比較少的。

線下機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)線上課程是否合規(guī)？我個(gè)人認(rèn)為要分四點(diǎn)講：

• 一是機(jī)構(gòu)本身有自己的線上平臺(tái)或者線上課程。那從這個(gè)角度出發(fā)，它的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)中本身就包括在線教育。此處有兩點(diǎn)需要考慮：一是要取得互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營(yíng)許可，二是要按照校外培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的標(biāo)準(zhǔn)去備案。

• 二是線下機(jī)構(gòu)利用第三方網(wǎng)上平臺(tái)授課。我個(gè)人認(rèn)為這一類機(jī)構(gòu)本身有教育培訓(xùn)的資質(zhì)，只是發(fā)生了授課方式的變化或者借用了平臺(tái)的功能。但從平臺(tái)的角度出發(fā)，社會(huì)賦予了在線教育服務(wù)商或提供商比較大的責(zé)任，它們需要對(duì)在其平臺(tái)上開展教育服務(wù)的提供商進(jìn)行一定的審核，如果出現(xiàn)問題平臺(tái)方要承擔(dān)一定的責(zé)任。

• 三是如果線下機(jī)構(gòu)不具備獨(dú)立開發(fā)平臺(tái)的技術(shù)的話，完全可以選擇一個(gè)與自己教學(xué)內(nèi)容適配的平臺(tái)合作。但從招生上來看，我們可不可以利用這種教學(xué)產(chǎn)品招生和收費(fèi)？如果機(jī)構(gòu)利用自有平臺(tái)授課，屬于依法開展校外線上培訓(xùn)，那完全可以以自己的名義招生收費(fèi)。但如果說機(jī)構(gòu)本身不具備教育資質(zhì)、或者沒有相關(guān)的經(jīng)營(yíng)許可，那在平臺(tái)上開展校外培訓(xùn)，去招生、打廣告的話可能會(huì)涉及到違規(guī)的問題，這一點(diǎn)需要大家注意。

• 四是如果是線下教育機(jī)構(gòu)利用第三方平臺(tái)在線上授課，并不屬于在網(wǎng)絡(luò)上搭建一個(gè)全新的校外培訓(xùn)機(jī)構(gòu)、只是授課方式的一種改變。那大家在宣傳招生時(shí)需要注意，就是能不能宣傳成線上產(chǎn)品？這是要把握的一個(gè)點(diǎn)，否則可能有虛假宣傳等一些合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)在里面。

從法律角度出發(fā)、在線教育機(jī)構(gòu)面臨的監(jiān)管

我們來談一下，從法律角度出發(fā)，對(duì)在線教育的宏觀監(jiān)管。

首先，在線教育是一種不同的教育形式，是互聯(lián)網(wǎng)與教育融合的一種產(chǎn)物。那從互聯(lián)網(wǎng)的角度出發(fā)，最先要考慮到《網(wǎng)絡(luò)安全法》。利用網(wǎng)絡(luò)空間來從事教育活動(dòng)，必須要去遵守這一法律。

其次，要遵守《電子商務(wù)法》。這一塊需要注意：《電子商務(wù)法》中，不屬于它管轄的類型，它都專門列出來了，但教育活動(dòng)不在其中；有很多規(guī)定里面，教育是被單列出來的。所以從法律適用的角度，經(jīng)營(yíng)教育業(yè)務(wù)也要遵守《電子商務(wù)法》的規(guī)定。

《電子商務(wù)法》有一個(gè)定義，就是指通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。那教育培訓(xùn)是否可以納入服務(wù)這一類別？若教育培訓(xùn)納入服務(wù)，那毫無疑問它就是通過文化商品來提供服務(wù)。從這個(gè)角度來看，《電子商務(wù)法》確實(shí)適用于在線教育機(jī)構(gòu)。

那在這里，機(jī)構(gòu)就需要關(guān)注《電子商務(wù)法》中規(guī)定的提供商品/服務(wù)的主體劃分，我們看到會(huì)有自然人、法人和非法人組織等。但在經(jīng)營(yíng)互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)的許可中，很多條例、很多時(shí)候指的都是企業(yè)法人。

《電子商務(wù)法》中出現(xiàn)了非法人組織，那非法人組織能不能直接地獨(dú)立申請(qǐng)開設(shè)商務(wù)活動(dòng)？比方說我是一個(gè)民辦非企業(yè)（培訓(xùn)學(xué)校）的法人，那能不能申請(qǐng)《電子商務(wù)法》中的一些資質(zhì)？并且涉及到《電子商務(wù)法》，機(jī)構(gòu)還需要考慮電子合同、電子簽名乃至電子印章等問題。

還有與在線教育機(jī)構(gòu)關(guān)系更加密切的一點(diǎn)，就是《民促法實(shí)施條例》對(duì)在線教育到底會(huì)有怎樣的規(guī)定？目前來看包括平臺(tái)類的宏觀監(jiān)管方向已經(jīng)基本定下，機(jī)構(gòu)方可以去仔細(xì)了解。

最后，就是教育部發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范校外線上培訓(xùn)的實(shí)施意見》，以及教育部等11部門出臺(tái)的《關(guān)于促進(jìn)在線教育健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》等，這些細(xì)化的指導(dǎo)意見都有強(qiáng)調(diào)部門協(xié)同監(jiān)管。為何強(qiáng)調(diào)協(xié)同？因?yàn)樵诰€教育涉及到互聯(lián)網(wǎng)，涉及到其他一些監(jiān)管的內(nèi)容。

在線教育機(jī)構(gòu)，需要做好的內(nèi)容和獲取的證照

在線教育機(jī)構(gòu)需要做好的內(nèi)容、和獲取的證照有哪些？我們挑幾項(xiàng)重點(diǎn)的內(nèi)容來看。

第一，針對(duì)在線教育，兒童個(gè)人信息的網(wǎng)絡(luò)保護(hù)非常重要。目前剛需中的剛需是K12，在線教育也不例外。而對(duì)兒童的信息保護(hù)，比一般的信息保護(hù)更加嚴(yán)格。從信息的收集、存儲(chǔ)、使用、轉(zhuǎn)移、披露、刪除等各個(gè)環(huán)節(jié)，都作出了明確規(guī)定。這是大家在經(jīng)營(yíng)在線教育業(yè)務(wù)時(shí)必須要去了解和領(lǐng)會(huì)的一些內(nèi)容。

第二，網(wǎng)站域名需合規(guī)。涉及到在線教育機(jī)構(gòu)進(jìn)行互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營(yíng)，首先就是網(wǎng)站域名的合規(guī)——要取得ICP許可證。機(jī)構(gòu)要想經(jīng)營(yíng)在線教育業(yè)務(wù)，一定要去通訊局做好備案、取得許可。

第三，是教育類網(wǎng)站，以及網(wǎng)上學(xué)校的備案設(shè)置。這一塊要參照一下教育部發(fā)布的一份有關(guān)教育類網(wǎng)站/網(wǎng)上學(xué)校合規(guī)的規(guī)范性文件。因?yàn)檫@一類在線教育業(yè)務(wù)與當(dāng)下大熱的“在線教育”有一點(diǎn)區(qū)別。對(duì)于網(wǎng)上學(xué)校的規(guī)范，在我個(gè)人看來更像是針對(duì)大學(xué)開設(shè)網(wǎng)絡(luò)學(xué)院、繼續(xù)教育學(xué)院和開放大學(xué)的情況而設(shè)置。我們可以去參考這一文件，這種設(shè)置上的規(guī)范在行政審批事項(xiàng)中已經(jīng)取消了，但文件本身并沒有失效，所以仍有一定的參考價(jià)值。

第四，是增值電信業(yè)務(wù)的許可。我們知道現(xiàn)在這一塊業(yè)務(wù)有所放開，包括大家都知道很多時(shí)候經(jīng)營(yíng)網(wǎng)絡(luò)業(yè)務(wù)的外資公司都要搭建VIE架構(gòu)，這可能與增值電信業(yè)務(wù)的相關(guān)規(guī)定有關(guān)，它對(duì)外資占比是有限制的。這一塊業(yè)務(wù)放開了部分領(lǐng)域，但沒有完全放開，教育業(yè)務(wù)就不在放開的范圍內(nèi)。

第五，是從事互聯(lián)網(wǎng)文化活動(dòng)的許可。這個(gè)跟教育公司到底有沒有關(guān)系？我認(rèn)為需要視情況而定。不同的經(jīng)營(yíng)主體，經(jīng)營(yíng)范圍不同。如果說機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)的知識(shí)教育產(chǎn)品同時(shí)又屬于文化產(chǎn)品，那機(jī)構(gòu)就可能需要文化經(jīng)營(yíng)許可證。

比如說新東方在線，新東方在線在招股說明書上認(rèn)為其是提供教育產(chǎn)品，不需要取得互聯(lián)網(wǎng)文化活動(dòng)的許可，但新東方在線仍然持有網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營(yíng)許可證——這會(huì)使其經(jīng)營(yíng)或服務(wù)的范圍更大。但這跟新東方的布局和實(shí)力有關(guān)，對(duì)于中小型的在線教育機(jī)構(gòu)，現(xiàn)階段需要專注的還是自己的教育產(chǎn)品。

第六，是網(wǎng)絡(luò)傳播視聽節(jié)目的許可。在教育主管部門沒有對(duì)在線教育進(jìn)行全方位多層次監(jiān)管的前提條件下，網(wǎng)絡(luò)視聽許可證成了很多在線教育機(jī)構(gòu)在運(yùn)營(yíng)過程中繞不過去的一個(gè)坎。在我看來，到現(xiàn)在沒有取得這個(gè)證的在線教育機(jī)構(gòu)，再取得這個(gè)證不大現(xiàn)實(shí)。

但我們能看到很多頭部的教育機(jī)構(gòu)都取得了這個(gè)證。如何界定是否需要這個(gè)證？如果機(jī)構(gòu)從事的只是教育業(yè)務(wù)、提供的只是教育產(chǎn)品，那它可能就被納入到教育產(chǎn)品的管理范疇，而不是文化娛樂或視聽節(jié)目這一門類。但目前還沒有明確的法律規(guī)定在線教育機(jī)構(gòu)的產(chǎn)品到底屬于哪一門類，所以我們能看到有些在線教育平臺(tái)多次被舉報(bào)到監(jiān)管部門那里去，受到處罰或產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)損失的情況。

第七，是出版物的經(jīng)營(yíng)許可證。很多從事在線教育的機(jī)構(gòu)可能會(huì)有一些網(wǎng)絡(luò)出版批發(fā)的業(yè)務(wù)。如果機(jī)構(gòu)在做這樣的業(yè)務(wù)，那確實(shí)需要取得這一經(jīng)營(yíng)許可。大型的在線教育平臺(tái)取得的許可證很多，也包括網(wǎng)絡(luò)出版這一塊。因?yàn)槲矣X得很多在線教育機(jī)構(gòu)旗下的產(chǎn)品是系列性的，不完全是一個(gè)教育產(chǎn)品，把它當(dāng)成網(wǎng)絡(luò)出版物好像也成立。

在線教育機(jī)構(gòu)、日常經(jīng)營(yíng)中需要注意的問題

第一，在線教育涉及到信息安全隱私保護(hù)的問題，這里面包括消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、網(wǎng)絡(luò)安全、互聯(lián)網(wǎng)安全、技術(shù)、措施、反恐怖主義法、兒童個(gè)人信息、網(wǎng)絡(luò)法規(guī)定等等，信息的安全隱私涵蓋的內(nèi)容很多。

對(duì)在線教育機(jī)構(gòu)而言，最需要注意的一塊就是收集和使用學(xué)生的個(gè)人信息需要遵守的相關(guān)規(guī)定。細(xì)化下來，首先就是信息明示。包括最終的確認(rèn)、設(shè)備使用管理、公司規(guī)定的更正，包括遺忘權(quán)等等，這些情況都要考慮到。在線教育公司特別要考慮的一個(gè)問題，就是如果違反網(wǎng)絡(luò)信息安全和隱私保護(hù)的話，可能要承擔(dān)民事責(zé)任，包括道歉、賠償，乃至行政主管部門的處罰。

更嚴(yán)重的是出現(xiàn)刑事責(zé)任?，F(xiàn)在獲取個(gè)人信息非常容易，大家隨時(shí)都可能接到各種各樣的騷擾電話。你的個(gè)人信息對(duì)方是如何得到的？信息來源合不合法？信息的使用處理合不合法？一旦處理不好，就可能有很嚴(yán)重的責(zé)任。去年年底，國(guó)家信息主管多個(gè)部門聯(lián)合就信息收集使用約談了多家知名頭部機(jī)構(gòu)，這一塊大家需要特別注意。

第二，是有關(guān)廣告宣傳的問題。很多在線教育機(jī)構(gòu)打出的廣告中，包括有對(duì)升學(xué)、通過考試、獲得學(xué)位學(xué)歷證書作出保證性承諾；或者對(duì)教育培訓(xùn)的效果作出明示或暗示的保證性承諾的，明示或者暗示有關(guān)機(jī)構(gòu)或者其他工作人員、考試命題人員參與教育培訓(xùn)的；利用科研單位、學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)、教育機(jī)構(gòu)、行業(yè)協(xié)會(huì)、專業(yè)人士、受益者的名義或者形象作推薦證明的。機(jī)構(gòu)在做推廣時(shí)一定要避免出現(xiàn)這些情況。機(jī)構(gòu)管理者一定要謹(jǐn)慎審核，不然被抓住把柄會(huì)引起麻煩，而且聽說現(xiàn)在的市場(chǎng)監(jiān)管對(duì)這一塊抓的很嚴(yán)，處罰蠻重的。

第三，外專證的問題。外國(guó)人就業(yè)會(huì)有外專證或外專資質(zhì)，外專證在2016年時(shí)就取消了，現(xiàn)在實(shí)際上已經(jīng)沒有這個(gè)說法，只要能辦理下來工作居留許可就可以。但實(shí)際上是外專證和工作居留許可的審核合二為一，不再需要教育機(jī)構(gòu)去取得外國(guó)專家的資質(zhì)，正常走工作居留許可的申請(qǐng)就可以。

第四，有關(guān)在線教育行政許可的問題。有關(guān)APP審核備案的內(nèi)容報(bào)道相信大家都看過很多，大部分知名教育APP都有備案過。從審核備案延伸出來，我講一講線上教育和線下教育在行政許可上的區(qū)別。

對(duì)于線下教育，大部分地區(qū)實(shí)行的都是一證一照，先證后照。線下機(jī)構(gòu)需要取得當(dāng)?shù)亟逃鞴懿块T的行政批準(zhǔn)才可以拿到營(yíng)業(yè)執(zhí)照開張經(jīng)營(yíng)。但在線教育，至少目前對(duì)于中小學(xué)課外培訓(xùn)這一塊業(yè)務(wù)并沒有明確的行政許可一說。目前是在全國(guó)范圍內(nèi)有一個(gè)在線教育的備案系統(tǒng)，相比于線下機(jī)構(gòu)，在線教育的管理從審批的角度出發(fā)，口子可能開得更大一些。

但在線教育所涉及到的監(jiān)管內(nèi)容很多，不僅僅是教育監(jiān)管這一塊的，還涉及到其他監(jiān)管部門的一些準(zhǔn)入要求。上面我們提到了協(xié)同監(jiān)督。所以我覺得在線教育機(jī)構(gòu)要去開展業(yè)務(wù)的話，從互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營(yíng)的角度需要考慮合規(guī)，從在線教育、教育本身也要考慮合規(guī)。

總結(jié)

對(duì)在線教育來說，想要走得更遠(yuǎn)更穩(wěn)，首先要做好的就是合規(guī)。包括線下培訓(xùn)機(jī)構(gòu)之前沒做過線上，如今要切入線上教育、做融合、尋求轉(zhuǎn)型的話，從經(jīng)營(yíng)許可到企業(yè)本身發(fā)展的要求，都需要引起管理者足夠的重視。只有合規(guī)，大家才能走的更穩(wěn)更遠(yuǎn)。這對(duì)整個(gè)在線教育事業(yè)的發(fā)展，都會(huì)有很大的幫助。

本文轉(zhuǎn)載自微信公眾號(hào)“藍(lán)鯨edu”,作者遲磊。文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表芥末堆立場(chǎng)，轉(zhuǎn)載請(qǐng)聯(lián)系原作者。