圖源：圖蟲創(chuàng)意

*來源：中倫律所倫敦辦公室（ID：zhonglun-london）

一、前言

1，疫情之下，伺機而動的中國資本

英國教育體系歷史悠久，在世界上享有盛譽，目前有超過六千所英式學(xué)校分布在全球。而中國更是英國私校在海外設(shè)立分校最多的國家。同時受疫情影響，英國私校面臨著巨大的資金缺口。

 兩個因素相交疊，疫情給英國私校帶來了巨大的沖擊，一些財務(wù)狀況不甚樂觀的英國私校陷入嚴(yán)重的財務(wù)危機。 然而，這也帶來了收購英國學(xué)校的大量機會，即使在疫情最為嚴(yán)重的的四月份，也有中資完成對英國私校的收購交易。

2，英國學(xué)校在中國已初具規(guī)模

以英國私校在中國的項目落地而言，經(jīng)過近二十年的合作與發(fā)展，英國頂級私校的中國分校已初具規(guī)模，自從2003年第一家英國私立學(xué)校-德威中學(xué)（Dulwich College）來華開設(shè)分校后，英國私校便開始井噴式涌入中國。

3，中英雙方的共贏局面

與此同時，也有越來越多的中國資本走出國門，積極向海外擴張，收購英國私立學(xué)校。 對于一些財務(wù)狀況不佳的英國私校而言，中國公司不僅帶來了資金，還帶來了急缺的生源，因此很多英國校方也歡迎中國公司的注資。不管是英國私校來中國開分校，還是中國資本來英國收購私校，對投資者、項目方和社會大眾而言，均是共贏局面。

二、英國私校在中國落地的基本特征

針對不同的具體項目，該類合作在細(xì)節(jié)上有諸多不同。但從總體而言，英國私校一般希望以其一個子公司實體形式，與一個或幾個中方合作，通過品牌許可的方式在中國某一城市建立以英國私校為名稱的國際分校，此類學(xué)校多為新設(shè)學(xué)校（“中國分校”）。

需要說明的是，中國的教育監(jiān)管環(huán)境比較復(fù)雜，除民辦教育外，還并行存在中外合作辦學(xué)監(jiān)管要求。 故有關(guān)項目需考慮是否屬于《中外合作辦學(xué)條例》及其實施辦法的規(guī)管范圍。有時中方為了提高中國分校的中英雙重品牌競爭力，還同時邀請了中國知名公立學(xué)校以某種方式參與項目。我們在實踐中遇到過某地方教育部門要求項目必須按照中外合作辦學(xué)申報審批的情形。

項目定性和合規(guī)方式受項目綜合因素的影響。根據(jù)項目綜合因素考量，可以在中國法項下合法合規(guī)，并按照民辦學(xué)校進行申報審批的英國私校中國分校項目一般具有以下特征：

1. 英國私校通過其有關(guān)國際項目的子公司將品牌等知識產(chǎn)權(quán)通過協(xié)議授權(quán)，并且中方僅以建立和運營中國分校為目的使用；

2. 中方一般不是學(xué)校等教育機構(gòu)，而是一個經(jīng)營實體，例如一個教育類或地產(chǎn)行業(yè)公司；

3. 中方獲得品牌許可后按照民辦學(xué)校有關(guān)法規(guī)申請設(shè)立性質(zhì)為“民辦學(xué)校”的中國分校，并獲得民辦學(xué)校辦學(xué)許可證；

4. 對英國私校而言，在項目中對其聲譽的保護是首位的，甚至比獲得收入更為重要；

5. 英國私校大多不直接參與中國分校的運營管理；

6. 因為與英國私校的聲譽直接相關(guān)，英國私校關(guān)注中國分校項目在中國的合規(guī)操作；

7. 英國私校十分關(guān)注在中國被起訴或被處罰的風(fēng)險，并希望盡可能阻斷作為教育機構(gòu)的英國私校本身所可能承受的風(fēng)險，并希望尋求責(zé)任限制。 
   

盡管這類項目有上述共性，但不同的英國私校希望參與學(xué)校管理、課程設(shè)計、教育教學(xué)、教職人員選拔聘任等方面的深度和廣度各有不同。 每個項目在諸多方面的不同綜合起來，將決定一個項目的定性（例如是民辦學(xué)校項目亦或中外合作辦學(xué)項目）。 定性的不同將很大程度決定所尋求的審批和辦學(xué)許可證的不同。 

三、項目參與方

根據(jù)我們的經(jīng)驗，該類項目參與方一般包括英國私校及其專門做國際項目的子公司，以及涉及教育產(chǎn)業(yè)和/或房地產(chǎn)開發(fā)產(chǎn)業(yè)的一個或幾個中方。  有時地方政府也會是項目中的重要一方，因為涉及到審批，地方政府有時會與一個或幾個中方簽署有關(guān)校建土地和優(yōu)惠政策等方面的協(xié)議。

四、合規(guī)

根據(jù)我們的實踐，這類項目中主要面臨的兩個合規(guī)要點是：民辦教育還是中外合作辦學(xué)、以及義務(wù)教育階段的處理問題。

1. 民辦教育亦或中外合作辦學(xué)的合規(guī)路徑

根據(jù)相關(guān)法規(guī)以及教育部政策法規(guī)司在最高院某判例中的答復(fù)，中外合作辦學(xué)的主要特征包括：外方應(yīng)為教育機構(gòu)；外方可以直接參與學(xué)校的辦學(xué)與管理；教育教學(xué)內(nèi)容可以部分采用國外課程等。

特別是在一些項目中，中方為擴大辦學(xué)實力和提升品牌質(zhì)量，在引進英國私校品牌的同時，也將一個中國本地著名公立學(xué)校納入項目。 在這種情況下，項目被認(rèn)定為中外合作辦學(xué)的風(fēng)險較高。 我們做過的一些項目中，出現(xiàn)過地方主管機構(gòu)要求將項目定性為且辦成中外合作辦學(xué)機構(gòu)的先例。 在該情形下，如果英國私校不愿以金錢或其他有形資產(chǎn)出資，同時也不愿將其百年品牌和/或其他知識產(chǎn)權(quán)和/或無形資產(chǎn)出資，堅持希望通過品牌許可收取許可費, 那么這將會給項目結(jié)構(gòu)設(shè)計帶來困難。

對策及建議

我們建議，項目參與方需根據(jù)項目內(nèi)容和特征綜合考量，確定項目是民辦學(xué)校項目還是中外合作辦學(xué)項目。 符合中外合作辦學(xué)特征的項目應(yīng)該按照中外合作辦學(xué)而非設(shè)立民辦學(xué)校報批。

同時，當(dāng)項目在中國法項下合法合規(guī)并按照民辦學(xué)校報批，那么獲得民辦學(xué)校辦學(xué)許可證的英國私校中國分校建立起來并實際運營后，如果英國私校對中國分校的教育教學(xué)和/或管理的參與符合中外合作辦學(xué)的基本要素，那么我們會建議由中國分校與英國私校 (具有法人主體資格的教育機構(gòu)本身，而非作為《許可協(xié)議》簽約方的英國私校的子公司) 兩個教育機構(gòu)之間再簽署一份《合作協(xié)議》，申請獲得中外合作辦學(xué)項目（而非辦學(xué)機構(gòu)）的批準(zhǔn)。

2. 義務(wù)教育階段

英國私校大多覆蓋3至18歲年齡段（即我們通常講的K12）。 與此基本對應(yīng)的是中國教育制度下的幼兒園、小學(xué)、初中和高中。 但中國法律法規(guī)和政策不允許外資或外國教育機構(gòu)參與中國的義務(wù)教育（即九年制小學(xué)和初中）階段，這給中英雙方的合作帶來影響。

在我們參與的很多項目中，英國私校和中方最初計劃設(shè)立的中國分校擬復(fù)制英國私校貫穿3至18歲的K12體制，即包括以中國學(xué)生為主要招生對象的幼兒園、小學(xué)、初中和高中，有時還包括一個以居住在中國的外籍人員子女為主要招生對象的外籍子女學(xué)校（有時也被稱為國際學(xué)校）。 這類K12學(xué)校的設(shè)計因中國法項下就義務(wù)教育階段的禁止性規(guī)定以及中方是否具有舉辦外籍人員子女學(xué)校的主體資格等問題而可能不合規(guī)。

對策及建議

我們建議，將上述K12學(xué)校設(shè)計分割化、獨立化及英國私校選擇性參與。 意即在同一塊校址土地上建設(shè)幼兒園、小學(xué)、初中、高中和（如有）外籍人員子女學(xué)校等幾個相對獨立的學(xué)校模塊；并且，英國私校不參與涉義務(wù)教育的小學(xué)和初中階段的任何方面（即不進行品牌授權(quán)亦不參與該階段的任何教學(xué)或管理等）。 即使幼兒園、小學(xué)、初中、高中和（如有）外籍子女學(xué)校存于同一校區(qū)，也應(yīng)分別獲得相關(guān)的辦學(xué)許可證。

在項目中就上述合規(guī)方面的溝通和與之相伴的項目架構(gòu)的修正經(jīng)常導(dǎo)致項目各方較高的時間和費用成本，但該項工作又是至關(guān)重要的。 有時因為項目辦學(xué)范圍的縮減導(dǎo)致英國私校和中方需重新商討項目的整體費用、費用細(xì)節(jié)和其他商業(yè)條款等，所以項目各方律師對項目在中國法下合規(guī)細(xì)節(jié)的精準(zhǔn)把握，以及在項目初期盡早確定在中國法項下合法合規(guī)的項目結(jié)構(gòu)，將有利于幫助英國私校和中國合作方減少聲譽風(fēng)險以及從項目宏觀角度降低時間和費用成本。

六、影響項目順利推進的一些實踐性因素

1. 效率差異和項目進度把控

英國私校通常注重質(zhì)量遠(yuǎn)高于效率。 我們參與的很多項目中，除了少數(shù)幾個項目按照中方最初期待的時間表交割外，大部分項目的進度都遠(yuǎn)比中方最初設(shè)想得緩慢，且緩慢得多。 在少數(shù)幾個項目中，最初中方計劃的是一到兩個月內(nèi)協(xié)議簽署完畢，但項目協(xié)議的實際簽署時間可能是一年或兩年之后。 項目各方對風(fēng)險把控的要求、重視程度和理解的不同以及自身行政速度的差異，導(dǎo)致各方對項目進度的主觀期待和/或客觀把控的差異較大。

對策及建議

我們建議，中方應(yīng)首先了解英國私校風(fēng)險把控的要求和程度。 

英國私校的校董（governors）來自各行各業(yè)，身懷十八般武藝，所以對同一個項目的認(rèn)知和對風(fēng)險把控的要求也有所不同。 我們參與的項目中，有些英國私校的校董（governors）中有資深律師，對風(fēng)險把控要求很高，希望花時間全面了解項目的各個方面并在一些方面設(shè)置批準(zhǔn)的“紅線”，而其他校董可能比較依賴這位資深律師的意見。 如果中方對與其合作的英國私校的校董委員會（Board of Governors）的人員組成，及其對項目風(fēng)險把控要求有一個基本了解，更有利于中方就項目時間表做出比較符合客觀實際的期待。

我們還建議，中方在了解英國私校風(fēng)險把控要求的前提下，應(yīng)綜合考慮中英商業(yè)文化中效率的差異，在和地方政府等有關(guān)機關(guān)進行項目對接的開始，就給出符合客觀實際的、可以達(dá)成的項目時間表。尤其是在有些項目中，地方政府等有關(guān)機關(guān)可能設(shè)定了與英國私校簽署協(xié)議的時間期限，拖延則可能導(dǎo)致中方喪失從地方政府等有關(guān)機關(guān)獲得建設(shè)學(xué)校所需土地的風(fēng)險。

2.  各方間實質(zhì)關(guān)系的披露和處理

在中方有兩方以上的項目中，比如同時存在一個地產(chǎn)開發(fā)商（實際出資人）和一個教育管理公司。有時會出現(xiàn)的情況是：（1）僅有一個中方（比如教育管理公司）參與與英國私校的談判和對接，且僅有該中方與英國私校有合同關(guān)系；（2）另一中方（可能是實際出資人）因各種原因并不參與和英國私校的談判和對接，也不與英國私校發(fā)生任何直接的合同關(guān)系；（3）然而，兩個中方之間又有內(nèi)部協(xié)議，對其內(nèi)部的權(quán)利義務(wù)特別是學(xué)校管理和和收入分配等方面進行約定；（4）與英國私校談判和對接的中方不愿意將其與另一中方的內(nèi)部協(xié)議的實質(zhì)內(nèi)容向英國私校披露，同時也不愿將其與英國私校的協(xié)議安排的實質(zhì)內(nèi)容向另一中方過早披露。 

雖然英國私校大都不關(guān)心中方之間的內(nèi)部協(xié)議內(nèi)容，但出于保護其自身聲譽的考慮，英國私校希望知悉有關(guān)中國分校的管理安排等內(nèi)容，因為這與保障教學(xué)質(zhì)量相關(guān)。 上段中舉例描述的各方之間的披露不充分或信息不對稱，可能導(dǎo)致埋藏的風(fēng)險在諸多因素的綜合作用下在項目交割前的最后階段爆發(fā)。

根據(jù)我們在一些項目中的實踐經(jīng)驗，如果屆時披露的協(xié)議內(nèi)容使任一項目方不能理解或接受，并可能因此帶來嚴(yán)重程度的信任危機，將可能對項目產(chǎn)生重大不利影響，甚至導(dǎo)致整個項目流產(chǎn)。

對策及建議

我們建議，中方應(yīng)考慮英國私校在項目中對溝通透明度的期待值，在綜合考慮平衡各方利益關(guān)系的基礎(chǔ)上盡早將各方間真實協(xié)議安排的主要內(nèi)容在各方間進行披露和溝通，這將有利于節(jié)省項目整體的溝通時間和費用成本，且有利于項目的成功。

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本文轉(zhuǎn)載自微信公眾號“中倫律所倫敦辦公室”，作者薛海濱、單申。文章為作者獨立觀點，不代表芥末堆立場，轉(zhuǎn)載請聯(lián)系原作者。