圖源：圖蟲創(chuàng)意

*來源：中倫律所倫敦辦公室（ID：zhonglun-london）

一、前言

1，疫情之下，伺機(jī)而動(dòng)的中國(guó)資本

英國(guó)教育體系歷史悠久，在世界上享有盛譽(yù)，目前有超過六千所英式學(xué)校分布在全球。而中國(guó)更是英國(guó)私校在海外設(shè)立分校最多的國(guó)家。同時(shí)受疫情影響，英國(guó)私校面臨著巨大的資金缺口。

 兩個(gè)因素相交疊，疫情給英國(guó)私校帶來了巨大的沖擊，一些財(cái)務(wù)狀況不甚樂觀的英國(guó)私校陷入嚴(yán)重的財(cái)務(wù)危機(jī)。 然而，這也帶來了收購英國(guó)學(xué)校的大量機(jī)會(huì)，即使在疫情最為嚴(yán)重的的四月份，也有中資完成對(duì)英國(guó)私校的收購交易。

2，英國(guó)學(xué)校在中國(guó)已初具規(guī)模

以英國(guó)私校在中國(guó)的項(xiàng)目落地而言，經(jīng)過近二十年的合作與發(fā)展，英國(guó)頂級(jí)私校的中國(guó)分校已初具規(guī)模，自從2003年第一家英國(guó)私立學(xué)校-德威中學(xué)（Dulwich College）來華開設(shè)分校后，英國(guó)私校便開始井噴式涌入中國(guó)。

3，中英雙方的共贏局面

與此同時(shí)，也有越來越多的中國(guó)資本走出國(guó)門，積極向海外擴(kuò)張，收購英國(guó)私立學(xué)校。 對(duì)于一些財(cái)務(wù)狀況不佳的英國(guó)私校而言，中國(guó)公司不僅帶來了資金，還帶來了急缺的生源，因此很多英國(guó)校方也歡迎中國(guó)公司的注資。不管是英國(guó)私校來中國(guó)開分校，還是中國(guó)資本來英國(guó)收購私校，對(duì)投資者、項(xiàng)目方和社會(huì)大眾而言，均是共贏局面。

二、英國(guó)私校在中國(guó)落地的基本特征

針對(duì)不同的具體項(xiàng)目，該類合作在細(xì)節(jié)上有諸多不同。但從總體而言，英國(guó)私校一般希望以其一個(gè)子公司實(shí)體形式，與一個(gè)或幾個(gè)中方合作，通過品牌許可的方式在中國(guó)某一城市建立以英國(guó)私校為名稱的國(guó)際分校，此類學(xué)校多為新設(shè)學(xué)校（“中國(guó)分?！保?。

需要說明的是，中國(guó)的教育監(jiān)管環(huán)境比較復(fù)雜，除民辦教育外，還并行存在中外合作辦學(xué)監(jiān)管要求。 故有關(guān)項(xiàng)目需考慮是否屬于《中外合作辦學(xué)條例》及其實(shí)施辦法的規(guī)管范圍。有時(shí)中方為了提高中國(guó)分校的中英雙重品牌競(jìng)爭(zhēng)力，還同時(shí)邀請(qǐng)了中國(guó)知名公立學(xué)校以某種方式參與項(xiàng)目。我們?cè)趯?shí)踐中遇到過某地方教育部門要求項(xiàng)目必須按照中外合作辦學(xué)申報(bào)審批的情形。

項(xiàng)目定性和合規(guī)方式受項(xiàng)目綜合因素的影響。根據(jù)項(xiàng)目綜合因素考量，可以在中國(guó)法項(xiàng)下合法合規(guī)，并按照民辦學(xué)校進(jìn)行申報(bào)審批的英國(guó)私校中國(guó)分校項(xiàng)目一般具有以下特征：

1. 英國(guó)私校通過其有關(guān)國(guó)際項(xiàng)目的子公司將品牌等知識(shí)產(chǎn)權(quán)通過協(xié)議授權(quán)，并且中方僅以建立和運(yùn)營(yíng)中國(guó)分校為目的使用；

2. 中方一般不是學(xué)校等教育機(jī)構(gòu)，而是一個(gè)經(jīng)營(yíng)實(shí)體，例如一個(gè)教育類或地產(chǎn)行業(yè)公司；

3. 中方獲得品牌許可后按照民辦學(xué)校有關(guān)法規(guī)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立性質(zhì)為“民辦學(xué)?！钡闹袊?guó)分校，并獲得民辦學(xué)校辦學(xué)許可證；

4. 對(duì)英國(guó)私校而言，在項(xiàng)目中對(duì)其聲譽(yù)的保護(hù)是首位的，甚至比獲得收入更為重要；

5. 英國(guó)私校大多不直接參與中國(guó)分校的運(yùn)營(yíng)管理；

6. 因?yàn)榕c英國(guó)私校的聲譽(yù)直接相關(guān)，英國(guó)私校關(guān)注中國(guó)分校項(xiàng)目在中國(guó)的合規(guī)操作；

7. 英國(guó)私校十分關(guān)注在中國(guó)被起訴或被處罰的風(fēng)險(xiǎn)，并希望盡可能阻斷作為教育機(jī)構(gòu)的英國(guó)私校本身所可能承受的風(fēng)險(xiǎn)，并希望尋求責(zé)任限制。 
   

盡管這類項(xiàng)目有上述共性，但不同的英國(guó)私校希望參與學(xué)校管理、課程設(shè)計(jì)、教育教學(xué)、教職人員選拔聘任等方面的深度和廣度各有不同。 每個(gè)項(xiàng)目在諸多方面的不同綜合起來，將決定一個(gè)項(xiàng)目的定性（例如是民辦學(xué)校項(xiàng)目亦或中外合作辦學(xué)項(xiàng)目）。 定性的不同將很大程度決定所尋求的審批和辦學(xué)許可證的不同。 

三、項(xiàng)目參與方

根據(jù)我們的經(jīng)驗(yàn)，該類項(xiàng)目參與方一般包括英國(guó)私校及其專門做國(guó)際項(xiàng)目的子公司，以及涉及教育產(chǎn)業(yè)和/或房地產(chǎn)開發(fā)產(chǎn)業(yè)的一個(gè)或幾個(gè)中方。  有時(shí)地方政府也會(huì)是項(xiàng)目中的重要一方，因?yàn)樯婕暗綄徟?，地方政府有時(shí)會(huì)與一個(gè)或幾個(gè)中方簽署有關(guān)校建土地和優(yōu)惠政策等方面的協(xié)議。

四、合規(guī)

根據(jù)我們的實(shí)踐，這類項(xiàng)目中主要面臨的兩個(gè)合規(guī)要點(diǎn)是：民辦教育還是中外合作辦學(xué)、以及義務(wù)教育階段的處理問題。

1. 民辦教育亦或中外合作辦學(xué)的合規(guī)路徑

根據(jù)相關(guān)法規(guī)以及教育部政策法規(guī)司在最高院某判例中的答復(fù)，中外合作辦學(xué)的主要特征包括：外方應(yīng)為教育機(jī)構(gòu)；外方可以直接參與學(xué)校的辦學(xué)與管理；教育教學(xué)內(nèi)容可以部分采用國(guó)外課程等。

特別是在一些項(xiàng)目中，中方為擴(kuò)大辦學(xué)實(shí)力和提升品牌質(zhì)量，在引進(jìn)英國(guó)私校品牌的同時(shí)，也將一個(gè)中國(guó)本地著名公立學(xué)校納入項(xiàng)目。 在這種情況下，項(xiàng)目被認(rèn)定為中外合作辦學(xué)的風(fēng)險(xiǎn)較高。 我們做過的一些項(xiàng)目中，出現(xiàn)過地方主管機(jī)構(gòu)要求將項(xiàng)目定性為且辦成中外合作辦學(xué)機(jī)構(gòu)的先例。 在該情形下，如果英國(guó)私校不愿以金錢或其他有形資產(chǎn)出資，同時(shí)也不愿將其百年品牌和/或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)和/或無形資產(chǎn)出資，堅(jiān)持希望通過品牌許可收取許可費(fèi), 那么這將會(huì)給項(xiàng)目結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)帶來困難。

對(duì)策及建議

我們建議，項(xiàng)目參與方需根據(jù)項(xiàng)目?jī)?nèi)容和特征綜合考量，確定項(xiàng)目是民辦學(xué)校項(xiàng)目還是中外合作辦學(xué)項(xiàng)目。 符合中外合作辦學(xué)特征的項(xiàng)目應(yīng)該按照中外合作辦學(xué)而非設(shè)立民辦學(xué)校報(bào)批。

同時(shí)，當(dāng)項(xiàng)目在中國(guó)法項(xiàng)下合法合規(guī)并按照民辦學(xué)校報(bào)批，那么獲得民辦學(xué)校辦學(xué)許可證的英國(guó)私校中國(guó)分校建立起來并實(shí)際運(yùn)營(yíng)后，如果英國(guó)私校對(duì)中國(guó)分校的教育教學(xué)和/或管理的參與符合中外合作辦學(xué)的基本要素，那么我們會(huì)建議由中國(guó)分校與英國(guó)私校 (具有法人主體資格的教育機(jī)構(gòu)本身，而非作為《許可協(xié)議》簽約方的英國(guó)私校的子公司) 兩個(gè)教育機(jī)構(gòu)之間再簽署一份《合作協(xié)議》，申請(qǐng)獲得中外合作辦學(xué)項(xiàng)目（而非辦學(xué)機(jī)構(gòu)）的批準(zhǔn)。

2. 義務(wù)教育階段

英國(guó)私校大多覆蓋3至18歲年齡段（即我們通常講的K12）。 與此基本對(duì)應(yīng)的是中國(guó)教育制度下的幼兒園、小學(xué)、初中和高中。 但中國(guó)法律法規(guī)和政策不允許外資或外國(guó)教育機(jī)構(gòu)參與中國(guó)的義務(wù)教育（即九年制小學(xué)和初中）階段，這給中英雙方的合作帶來影響。

在我們參與的很多項(xiàng)目中，英國(guó)私校和中方最初計(jì)劃設(shè)立的中國(guó)分校擬復(fù)制英國(guó)私校貫穿3至18歲的K12體制，即包括以中國(guó)學(xué)生為主要招生對(duì)象的幼兒園、小學(xué)、初中和高中，有時(shí)還包括一個(gè)以居住在中國(guó)的外籍人員子女為主要招生對(duì)象的外籍子女學(xué)校（有時(shí)也被稱為國(guó)際學(xué)校）。 這類K12學(xué)校的設(shè)計(jì)因中國(guó)法項(xiàng)下就義務(wù)教育階段的禁止性規(guī)定以及中方是否具有舉辦外籍人員子女學(xué)校的主體資格等問題而可能不合規(guī)。

對(duì)策及建議

我們建議，將上述K12學(xué)校設(shè)計(jì)分割化、獨(dú)立化及英國(guó)私校選擇性參與。 意即在同一塊校址土地上建設(shè)幼兒園、小學(xué)、初中、高中和（如有）外籍人員子女學(xué)校等幾個(gè)相對(duì)獨(dú)立的學(xué)校模塊；并且，英國(guó)私校不參與涉義務(wù)教育的小學(xué)和初中階段的任何方面（即不進(jìn)行品牌授權(quán)亦不參與該階段的任何教學(xué)或管理等）。 即使幼兒園、小學(xué)、初中、高中和（如有）外籍子女學(xué)校存于同一校區(qū)，也應(yīng)分別獲得相關(guān)的辦學(xué)許可證。

在項(xiàng)目中就上述合規(guī)方面的溝通和與之相伴的項(xiàng)目架構(gòu)的修正經(jīng)常導(dǎo)致項(xiàng)目各方較高的時(shí)間和費(fèi)用成本，但該項(xiàng)工作又是至關(guān)重要的。 有時(shí)因?yàn)轫?xiàng)目辦學(xué)范圍的縮減導(dǎo)致英國(guó)私校和中方需重新商討項(xiàng)目的整體費(fèi)用、費(fèi)用細(xì)節(jié)和其他商業(yè)條款等，所以項(xiàng)目各方律師對(duì)項(xiàng)目在中國(guó)法下合規(guī)細(xì)節(jié)的精準(zhǔn)把握，以及在項(xiàng)目初期盡早確定在中國(guó)法項(xiàng)下合法合規(guī)的項(xiàng)目結(jié)構(gòu)，將有利于幫助英國(guó)私校和中國(guó)合作方減少聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)以及從項(xiàng)目宏觀角度降低時(shí)間和費(fèi)用成本。

六、影響項(xiàng)目順利推進(jìn)的一些實(shí)踐性因素

1. 效率差異和項(xiàng)目進(jìn)度把控

英國(guó)私校通常注重質(zhì)量遠(yuǎn)高于效率。 我們參與的很多項(xiàng)目中，除了少數(shù)幾個(gè)項(xiàng)目按照中方最初期待的時(shí)間表交割外，大部分項(xiàng)目的進(jìn)度都遠(yuǎn)比中方最初設(shè)想得緩慢，且緩慢得多。 在少數(shù)幾個(gè)項(xiàng)目中，最初中方計(jì)劃的是一到兩個(gè)月內(nèi)協(xié)議簽署完畢，但項(xiàng)目協(xié)議的實(shí)際簽署時(shí)間可能是一年或兩年之后。 項(xiàng)目各方對(duì)風(fēng)險(xiǎn)把控的要求、重視程度和理解的不同以及自身行政速度的差異，導(dǎo)致各方對(duì)項(xiàng)目進(jìn)度的主觀期待和/或客觀把控的差異較大。

對(duì)策及建議

我們建議，中方應(yīng)首先了解英國(guó)私校風(fēng)險(xiǎn)把控的要求和程度。 

英國(guó)私校的校董（governors）來自各行各業(yè)，身懷十八般武藝，所以對(duì)同一個(gè)項(xiàng)目的認(rèn)知和對(duì)風(fēng)險(xiǎn)把控的要求也有所不同。 我們參與的項(xiàng)目中，有些英國(guó)私校的校董（governors）中有資深律師，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)把控要求很高，希望花時(shí)間全面了解項(xiàng)目的各個(gè)方面并在一些方面設(shè)置批準(zhǔn)的“紅線”，而其他校董可能比較依賴這位資深律師的意見。 如果中方對(duì)與其合作的英國(guó)私校的校董委員會(huì)（Board of Governors）的人員組成，及其對(duì)項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)把控要求有一個(gè)基本了解，更有利于中方就項(xiàng)目時(shí)間表做出比較符合客觀實(shí)際的期待。

我們還建議，中方在了解英國(guó)私校風(fēng)險(xiǎn)把控要求的前提下，應(yīng)綜合考慮中英商業(yè)文化中效率的差異，在和地方政府等有關(guān)機(jī)關(guān)進(jìn)行項(xiàng)目對(duì)接的開始，就給出符合客觀實(shí)際的、可以達(dá)成的項(xiàng)目時(shí)間表。尤其是在有些項(xiàng)目中，地方政府等有關(guān)機(jī)關(guān)可能設(shè)定了與英國(guó)私校簽署協(xié)議的時(shí)間期限，拖延則可能導(dǎo)致中方喪失從地方政府等有關(guān)機(jī)關(guān)獲得建設(shè)學(xué)校所需土地的風(fēng)險(xiǎn)。

2.  各方間實(shí)質(zhì)關(guān)系的披露和處理

在中方有兩方以上的項(xiàng)目中，比如同時(shí)存在一個(gè)地產(chǎn)開發(fā)商（實(shí)際出資人）和一個(gè)教育管理公司。有時(shí)會(huì)出現(xiàn)的情況是：（1）僅有一個(gè)中方（比如教育管理公司）參與與英國(guó)私校的談判和對(duì)接，且僅有該中方與英國(guó)私校有合同關(guān)系；（2）另一中方（可能是實(shí)際出資人）因各種原因并不參與和英國(guó)私校的談判和對(duì)接，也不與英國(guó)私校發(fā)生任何直接的合同關(guān)系；（3）然而，兩個(gè)中方之間又有內(nèi)部協(xié)議，對(duì)其內(nèi)部的權(quán)利義務(wù)特別是學(xué)校管理和和收入分配等方面進(jìn)行約定；（4）與英國(guó)私校談判和對(duì)接的中方不愿意將其與另一中方的內(nèi)部協(xié)議的實(shí)質(zhì)內(nèi)容向英國(guó)私校披露，同時(shí)也不愿將其與英國(guó)私校的協(xié)議安排的實(shí)質(zhì)內(nèi)容向另一中方過早披露。 

雖然英國(guó)私校大都不關(guān)心中方之間的內(nèi)部協(xié)議內(nèi)容，但出于保護(hù)其自身聲譽(yù)的考慮，英國(guó)私校希望知悉有關(guān)中國(guó)分校的管理安排等內(nèi)容，因?yàn)檫@與保障教學(xué)質(zhì)量相關(guān)。 上段中舉例描述的各方之間的披露不充分或信息不對(duì)稱，可能導(dǎo)致埋藏的風(fēng)險(xiǎn)在諸多因素的綜合作用下在項(xiàng)目交割前的最后階段爆發(fā)。

根據(jù)我們?cè)谝恍╉?xiàng)目中的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，如果屆時(shí)披露的協(xié)議內(nèi)容使任一項(xiàng)目方不能理解或接受，并可能因此帶來嚴(yán)重程度的信任危機(jī)，將可能對(duì)項(xiàng)目產(chǎn)生重大不利影響，甚至導(dǎo)致整個(gè)項(xiàng)目流產(chǎn)。

對(duì)策及建議

我們建議，中方應(yīng)考慮英國(guó)私校在項(xiàng)目中對(duì)溝通透明度的期待值，在綜合考慮平衡各方利益關(guān)系的基礎(chǔ)上盡早將各方間真實(shí)協(xié)議安排的主要內(nèi)容在各方間進(jìn)行披露和溝通，這將有利于節(jié)省項(xiàng)目整體的溝通時(shí)間和費(fèi)用成本，且有利于項(xiàng)目的成功。

*文章有刪減，完整版可點(diǎn)擊文末鏈接查看。

本文轉(zhuǎn)載自微信公眾號(hào)“中倫律所倫敦辦公室”，作者薛海濱、單申。文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表芥末堆立場(chǎng)，轉(zhuǎn)載請(qǐng)聯(lián)系原作者。