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教培企業(yè)資不抵債破產(chǎn)清算，其與新設(shè)開辦的非營(yíng)利性民辦學(xué)校之間存在出借資金，非營(yíng)利性民辦學(xué)校學(xué)費(fèi)收入暫時(shí)無法清償借款，怎么辦？

（一）法律規(guī)定

1、《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》（法釋〔2002〕23號(hào)）

第七十條 債務(wù)人在被宣告破產(chǎn)時(shí)未到期的債權(quán)視為已到期，屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，但應(yīng)當(dāng)減去未到期的利息。

第九十四條   列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的債權(quán)，可以進(jìn)行債權(quán)分配。債權(quán)分配以便于債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)為原則。

將人民法院已經(jīng)確認(rèn)的債權(quán)分配給債權(quán)人的，由清算組向債權(quán)人出具債權(quán)分配書，債權(quán)人可以憑債權(quán)分配書向債務(wù)人要求履行。債務(wù)人拒不履行的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

2、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定（二）

第一條 除債務(wù)人所有的貨幣、實(shí)物外，債務(wù)人依法享有的可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的債權(quán)、股權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、用益物權(quán)等財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)益，人民法院均應(yīng)認(rèn)定為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。

（二）總結(jié)

1、教培企業(yè)對(duì)非營(yíng)利性民辦學(xué)校的出借資金形成的債權(quán)，在被破產(chǎn)宣告前為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，破產(chǎn)宣告時(shí)轉(zhuǎn)為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。

2、對(duì)于新設(shè)的非營(yíng)利性民辦學(xué)校來說，暫無償債能力，但對(duì)于破產(chǎn)企業(yè)來說，尚不屬于無法收回的債權(quán)?；谏鲜鲆?guī)定，可以對(duì)出借資金形成的債權(quán)在破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人之間進(jìn)行債權(quán)分配，從而保障破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)人的利益。

教培企業(yè)作為債務(wù)人在申請(qǐng)破產(chǎn)清算前，對(duì)外舉辦了非營(yíng)利性民辦學(xué)校，并與學(xué)校之間有一筆往來墊付款，現(xiàn)債務(wù)人做出免除非營(yíng)利性民辦學(xué)校的還款義務(wù)是否可以？或者為了支持非營(yíng)利性民辦學(xué)校，直接將往來墊付款作為捐贈(zèng)款是否可以？

（一）法律規(guī)定

1、《企業(yè)破產(chǎn)法》

第三十一條   人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷：

（一）無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的；

（五）放棄債權(quán)的。

2、《民法典》

第六百五十八條   贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與。

經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同或者依法不得撤銷的具有救災(zāi)、扶貧、助殘等公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同，不適用前款規(guī)定。

第六百五十九條   贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)依法需要辦理登記或者其他手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理有關(guān)手續(xù)。

第六百六十條   經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同或者依法不得撤銷的具有救災(zāi)、扶貧、助殘等公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同，贈(zèng)與人不交付贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的，受贈(zèng)人可以請(qǐng)求交付。

（二）總結(jié)

1、依據(jù)上述規(guī)定，作為債務(wù)人的教培企業(yè)如果免除對(duì)外的債權(quán)，將損害債務(wù)人的債權(quán)人的權(quán)益，所以法律規(guī)定在一定期限內(nèi)的放棄債權(quán)，進(jìn)入破產(chǎn)清算階段，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院撤銷放棄債權(quán)的行為，其法律后果是作為破產(chǎn)企業(yè)的教培企業(yè)免除債權(quán)無法律效力。

2、一般情況下，公益性捐贈(zèng)行為不可撤銷。在捐贈(zèng)行為也是無償轉(zhuǎn)讓行為的情況下，管理人能否依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定請(qǐng)求人民法院撤銷公益性捐贈(zèng)行為？對(duì)此，實(shí)務(wù)中存在不同截然相反的觀點(diǎn)。筆者認(rèn)為，如果教培企業(yè)作為債務(wù)人，明知自己資不抵債，所以將往來墊付款作為贈(zèng)與款項(xiàng)，其本身有借助于非營(yíng)利性民辦學(xué)校的性質(zhì)轉(zhuǎn)移資產(chǎn)或逃避債務(wù)的嫌疑，此時(shí)，筆者傾向性認(rèn)為仍可行使破產(chǎn)撤銷權(quán)。

法院受理教培公司的破產(chǎn)申請(qǐng)后，教培公司的股東能夠逃脫未到期的出資義務(wù)嗎？

（一）法律規(guī)定

1、《企業(yè)破產(chǎn)法》

第三十五條   人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。

2、《公司法》

第二十六條 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。
    法律、行政法規(guī)及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第二十八條 股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

（二）總結(jié)

1、雖然作為公司制的教培企業(yè)成立時(shí)為認(rèn)繳制，但公司一旦資不抵債，沒有償債能力，而進(jìn)入破產(chǎn)清算程序時(shí)，則教培企業(yè)的股東出資義務(wù)加速到期，所以建議股東設(shè)立公司時(shí)，理性確定公司的注冊(cè)資本，不是注冊(cè)資本越高越好。

2、如果教培企業(yè)作為債務(wù)人尚沒有申請(qǐng)破產(chǎn)清算，還在爭(zhēng)取機(jī)會(huì)看能否緩解債務(wù)危機(jī)，教培企業(yè)的股東以個(gè)人信用擔(dān)?；虻盅悍慨a(chǎn)等方式籌資去償還教培企業(yè)對(duì)外債務(wù)的，那么此時(shí)建議完善手續(xù)，對(duì)于以股東個(gè)人名義籌借的資金可以先履行對(duì)教培企業(yè)的出資義務(wù)，再以教培企業(yè)的名義對(duì)外償還已到期債務(wù)。

 教培企業(yè)破產(chǎn)，對(duì)其法定代表人、董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員有無影響？

（一）法律規(guī)定

1、《公司法》

第一百四十六條   有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：

（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；

2、《企業(yè)破產(chǎn)法》

第十五條   自人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)下列義務(wù)：

（一）妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；

（二）根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實(shí)回答詢問；

（三）列席債權(quán)人會(huì)議并如實(shí)回答債權(quán)人的詢問；

（四）未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；

（五）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。

前款所稱有關(guān)人員，是指企業(yè)的法定代表人；經(jīng)人民法院決定，可以包括企業(yè)的財(cái)務(wù)管理人員和其他經(jīng)營(yíng)管理人員。

第三十一條   人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷：

（一）無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的；

（二）以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的；

（三）對(duì)沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的；

（四）對(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?/p>

（五）放棄債權(quán)的。

第三十二條   人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前六個(gè)月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對(duì)個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)?，管理人有?quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷。但是，個(gè)別清償使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。

第三十三條   涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為無效：

（一）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的；

（二）虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的。

第一百二十五條   企業(yè)董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員違反忠實(shí)義務(wù)、勤勉義務(wù)，致使所在企業(yè)破產(chǎn)的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。

有前款規(guī)定情形的人員，自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起三年內(nèi)不得擔(dān)任任何企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。

第一百二十八條   債務(wù)人有本法第三十一條、第三十二條、第三十三條規(guī)定的行為，損害債權(quán)人利益的，債務(wù)人的法定代表人和其他直接責(zé)任人員依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

（二）總結(jié)

1、依據(jù)法律規(guī)定，如果法定代表人及董監(jiān)高人員對(duì)企業(yè)勤勉盡責(zé)，對(duì)企業(yè)破產(chǎn)沒有個(gè)人責(zé)任導(dǎo)致，則不存在不利影響。

但法定代表人自人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，法定代表人需要承擔(dān)《企業(yè)破產(chǎn)法》第十五條規(guī)定的義務(wù)。

2、如果法定代表人違反《企業(yè)破產(chǎn)法》的上述規(guī)定，將承擔(dān)賠償責(zé)任。

3、實(shí)務(wù)中，如果企業(yè)資不抵債，則往往官司纏身，進(jìn)行執(zhí)行程序的案件，其法定代表人可能被采取限高措施，但時(shí)間上存在于企業(yè)破產(chǎn)程序之前。

實(shí)務(wù)中存在的沒有辦學(xué)許可資質(zhì)從事教育培訓(xùn)業(yè)務(wù)的，面臨資不抵債破產(chǎn)清算時(shí)，如何適用法律？

（一）法律規(guī)定

1、《民辦教育促進(jìn)法》

第五十九條   對(duì)民辦學(xué)校的財(cái)產(chǎn)按照下列順序清償:

（一）應(yīng)退受教育者學(xué)費(fèi)、雜費(fèi)和其他費(fèi)用；

（二）應(yīng)發(fā)教職工的工資及應(yīng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用；

（三）償還其他債務(wù)。

非營(yíng)利性民辦學(xué)校清償上述債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)繼續(xù)用于其他非營(yíng)利性學(xué)校辦學(xué)；營(yíng)利性民辦學(xué)校清償上述債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，依照公司法的有關(guān)規(guī)定處理。

 第六十四條   違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定擅自舉辦民辦學(xué)校的，由所在地縣級(jí)以上地方人民政府教育行政部門或者人力資源社會(huì)保障行政部門會(huì)同同級(jí)公安、民政或者市場(chǎng)監(jiān)督管理等有關(guān)部門責(zé)令停止辦學(xué)、退還所收費(fèi)用，并對(duì)舉辦者處違法所得一倍以上五倍以下罰款；構(gòu)成違反治安管理行為的，由公安機(jī)關(guān)依法給予治安管理處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

2、《企業(yè)破產(chǎn)法》

第一百一十三條   破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：

（一）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；

（二）破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款；

（三）普通破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計(jì)算。

3、《最高人民法院關(guān)于對(duì)因資不抵債無法繼續(xù)辦學(xué)被終止的民辦學(xué)校如何組織清算問題的批復(fù)》

依照《中華人民共和國(guó)民辦教育促進(jìn)法》第十條批準(zhǔn)設(shè)立的民辦學(xué)校因資不抵債無法繼續(xù)辦學(xué)被終止，當(dāng)事人依照《中華人民共和國(guó)民辦教育促進(jìn)法》第五十八條第二款規(guī)定向人民法院申請(qǐng)清算的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。人民法院組織民辦學(xué)校破產(chǎn)清算，參照適用《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序，并依照《中華人民共和國(guó)民辦教育促進(jìn)法》第五十九條規(guī)定的順序清償。

4、《公司法》

第一百九十條   公司被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律實(shí)施破產(chǎn)清算。

（二）總結(jié)

1、針對(duì)無證辦學(xué)的一般類公司，其違反了《民促法》第64條的規(guī)定，“由所在地縣級(jí)以上地方人民政府教育行政部門或者人力資源社會(huì)保障行政部門會(huì)同同級(jí)公安、民政或者市場(chǎng)監(jiān)督管理等有關(guān)部門責(zé)令停止辦學(xué)、退還所收費(fèi)用，并對(duì)舉辦者處違法所得一倍以上五倍以下罰款；”。但如果無證辦學(xué)的一般類公司面臨資不抵債，而進(jìn)入破產(chǎn)清算程序時(shí)，是適用《民辦教育促進(jìn)法》中的清償順序，還是適用《公司法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定的清償順序呢？

2、筆者傾向性認(rèn)為，既然該類無證辦學(xué)的公司，本質(zhì)上不屬于民辦學(xué)校，自然無法適用《民辦教育促進(jìn)法》，當(dāng)然不能以“應(yīng)退受教育者學(xué)費(fèi)、雜費(fèi)和其他費(fèi)用”為第一清償順序，應(yīng)按照《公司法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》中的破產(chǎn)清算及清償順序進(jìn)行清償，即對(duì)于該類學(xué)員所繳納的學(xué)費(fèi)與公司之間形成的合同關(guān)系，為普通債權(quán)，進(jìn)入破產(chǎn)清算階段時(shí)，為普通破產(chǎn)債權(quán)，為第三清償順序。

3、因此提醒學(xué)員家長(zhǎng)，選擇無證辦學(xué)的一般類公司其合約履行風(fēng)險(xiǎn)及法律風(fēng)險(xiǎn)較高。

聲 明

本文僅供探討和學(xué)習(xí)，在任何時(shí)候與任何情況下，均不作為作者及所在律師事務(wù)所就有關(guān)問題出具的正式法律意見。

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