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教培企業(yè)資不抵債破產清算，其與新設開辦的非營利性民辦學校之間存在出借資金，非營利性民辦學校學費收入暫時無法清償借款，怎么辦？

（一）法律規(guī)定

1、《最高人民法院關于審理企業(yè)破產案件若干問題的規(guī)定》（法釋〔2002〕23號）

第七十條 債務人在被宣告破產時未到期的債權視為已到期，屬于破產財產，但應當減去未到期的利息。

第九十四條   列入破產財產的債權，可以進行債權分配。債權分配以便于債權人實現債權為原則。

將人民法院已經確認的債權分配給債權人的，由清算組向債權人出具債權分配書，債權人可以憑債權分配書向債務人要求履行。債務人拒不履行的，債權人可以申請人民法院強制執(zhí)行。

2、最高人民法院關于適用《中華人民共和國企業(yè)破產法》若干問題的規(guī)定（二）

第一條 除債務人所有的貨幣、實物外，債務人依法享有的可以用貨幣估價并可以依法轉讓的債權、股權、知識產權、用益物權等財產和財產權益，人民法院均應認定為債務人財產。

（二）總結

1、教培企業(yè)對非營利性民辦學校的出借資金形成的債權，在被破產宣告前為債務人財產，破產宣告時轉為破產財產。

2、對于新設的非營利性民辦學校來說，暫無償債能力，但對于破產企業(yè)來說，尚不屬于無法收回的債權?；谏鲜鲆?guī)定，可以對出借資金形成的債權在破產企業(yè)的債權人之間進行債權分配，從而保障破產企業(yè)債權人的利益。

教培企業(yè)作為債務人在申請破產清算前，對外舉辦了非營利性民辦學校，并與學校之間有一筆往來墊付款，現債務人做出免除非營利性民辦學校的還款義務是否可以？或者為了支持非營利性民辦學校，直接將往來墊付款作為捐贈款是否可以？

（一）法律規(guī)定

1、《企業(yè)破產法》

第三十一條   人民法院受理破產申請前一年內，涉及債務人財產的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：

（一）無償轉讓財產的；

（五）放棄債權的。

2、《民法典》

第六百五十八條   贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。

經過公證的贈與合同或者依法不得撤銷的具有救災、扶貧、助殘等公益、道德義務性質的贈與合同，不適用前款規(guī)定。

第六百五十九條   贈與的財產依法需要辦理登記或者其他手續(xù)的，應當辦理有關手續(xù)。

第六百六十條   經過公證的贈與合同或者依法不得撤銷的具有救災、扶貧、助殘等公益、道德義務性質的贈與合同，贈與人不交付贈與財產的，受贈人可以請求交付。

（二）總結

1、依據上述規(guī)定，作為債務人的教培企業(yè)如果免除對外的債權，將損害債務人的債權人的權益，所以法律規(guī)定在一定期限內的放棄債權，進入破產清算階段，管理人有權請求人民法院撤銷放棄債權的行為，其法律后果是作為破產企業(yè)的教培企業(yè)免除債權無法律效力。

2、一般情況下，公益性捐贈行為不可撤銷。在捐贈行為也是無償轉讓行為的情況下，管理人能否依據《企業(yè)破產法》的規(guī)定請求人民法院撤銷公益性捐贈行為？對此，實務中存在不同截然相反的觀點。筆者認為，如果教培企業(yè)作為債務人，明知自己資不抵債，所以將往來墊付款作為贈與款項，其本身有借助于非營利性民辦學校的性質轉移資產或逃避債務的嫌疑，此時，筆者傾向性認為仍可行使破產撤銷權。

法院受理教培公司的破產申請后，教培公司的股東能夠逃脫未到期的出資義務嗎？

（一）法律規(guī)定

1、《企業(yè)破產法》

第三十五條   人民法院受理破產申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

2、《公司法》

第二十六條 有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。
    法律、行政法規(guī)及國務院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第二十八條 股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。

（二）總結

1、雖然作為公司制的教培企業(yè)成立時為認繳制，但公司一旦資不抵債，沒有償債能力，而進入破產清算程序時，則教培企業(yè)的股東出資義務加速到期，所以建議股東設立公司時，理性確定公司的注冊資本，不是注冊資本越高越好。

2、如果教培企業(yè)作為債務人尚沒有申請破產清算，還在爭取機會看能否緩解債務危機，教培企業(yè)的股東以個人信用擔?；虻盅悍慨a等方式籌資去償還教培企業(yè)對外債務的，那么此時建議完善手續(xù)，對于以股東個人名義籌借的資金可以先履行對教培企業(yè)的出資義務，再以教培企業(yè)的名義對外償還已到期債務。

 教培企業(yè)破產，對其法定代表人、董事、監(jiān)事和高級管理人員有無影響？

（一）法律規(guī)定

1、《公司法》

第一百四十六條   有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：

（三）擔任破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾三年；

2、《企業(yè)破產法》

第十五條   自人民法院受理破產申請的裁定送達債務人之日起至破產程序終結之日，債務人的有關人員承擔下列義務：

（一）妥善保管其占有和管理的財產、印章和賬簿、文書等資料；

（二）根據人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；

（三）列席債權人會議并如實回答債權人的詢問；

（四）未經人民法院許可，不得離開住所地；

（五）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

前款所稱有關人員，是指企業(yè)的法定代表人；經人民法院決定，可以包括企業(yè)的財務管理人員和其他經營管理人員。

第三十一條   人民法院受理破產申請前一年內，涉及債務人財產的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：

（一）無償轉讓財產的；

（二）以明顯不合理的價格進行交易的；

（三）對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的；

（四）對未到期的債務提前清償的；

（五）放棄債權的。

第三十二條   人民法院受理破產申請前六個月內，債務人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個別債權人進行清償的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務人財產受益的除外。

第三十三條   涉及債務人財產的下列行為無效：

（一）為逃避債務而隱匿、轉移財產的；

（二）虛構債務或者承認不真實的債務的。

第一百二十五條   企業(yè)董事、監(jiān)事或者高級管理人員違反忠實義務、勤勉義務，致使所在企業(yè)破產的，依法承擔民事責任。

有前款規(guī)定情形的人員，自破產程序終結之日起三年內不得擔任任何企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

第一百二十八條   債務人有本法第三十一條、第三十二條、第三十三條規(guī)定的行為，損害債權人利益的，債務人的法定代表人和其他直接責任人員依法承擔賠償責任。

（二）總結

1、依據法律規(guī)定，如果法定代表人及董監(jiān)高人員對企業(yè)勤勉盡責，對企業(yè)破產沒有個人責任導致，則不存在不利影響。

但法定代表人自人民法院受理破產申請的裁定送達債務人之日起至破產程序終結之日，法定代表人需要承擔《企業(yè)破產法》第十五條規(guī)定的義務。

2、如果法定代表人違反《企業(yè)破產法》的上述規(guī)定，將承擔賠償責任。

3、實務中，如果企業(yè)資不抵債，則往往官司纏身，進行執(zhí)行程序的案件，其法定代表人可能被采取限高措施，但時間上存在于企業(yè)破產程序之前。

實務中存在的沒有辦學許可資質從事教育培訓業(yè)務的，面臨資不抵債破產清算時，如何適用法律？

（一）法律規(guī)定

1、《民辦教育促進法》

第五十九條   對民辦學校的財產按照下列順序清償:

（一）應退受教育者學費、雜費和其他費用；

（二）應發(fā)教職工的工資及應繳納的社會保險費用；

（三）償還其他債務。

非營利性民辦學校清償上述債務后的剩余財產繼續(xù)用于其他非營利性學校辦學；營利性民辦學校清償上述債務后的剩余財產，依照公司法的有關規(guī)定處理。

 第六十四條   違反國家有關規(guī)定擅自舉辦民辦學校的，由所在地縣級以上地方人民政府教育行政部門或者人力資源社會保障行政部門會同同級公安、民政或者市場監(jiān)督管理等有關部門責令停止辦學、退還所收費用，并對舉辦者處違法所得一倍以上五倍以下罰款；構成違反治安管理行為的，由公安機關依法給予治安管理處罰；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

2、《企業(yè)破產法》

第一百一十三條   破產財產在優(yōu)先清償破產費用和共益?zhèn)鶆蘸螅勒障铝许樞蚯鍍敚?/p>

（一）破產人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金；

（二）破產人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產人所欠稅款；

（三）普通破產債權。

破產財產不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

破產企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。

3、《最高人民法院關于對因資不抵債無法繼續(xù)辦學被終止的民辦學校如何組織清算問題的批復》

依照《中華人民共和國民辦教育促進法》第十條批準設立的民辦學校因資不抵債無法繼續(xù)辦學被終止，當事人依照《中華人民共和國民辦教育促進法》第五十八條第二款規(guī)定向人民法院申請清算的，人民法院應當依法受理。人民法院組織民辦學校破產清算，參照適用《中華人民共和國企業(yè)破產法》規(guī)定的程序，并依照《中華人民共和國民辦教育促進法》第五十九條規(guī)定的順序清償。

4、《公司法》

第一百九十條   公司被依法宣告破產的，依照有關企業(yè)破產的法律實施破產清算。

（二）總結

1、針對無證辦學的一般類公司，其違反了《民促法》第64條的規(guī)定，“由所在地縣級以上地方人民政府教育行政部門或者人力資源社會保障行政部門會同同級公安、民政或者市場監(jiān)督管理等有關部門責令停止辦學、退還所收費用，并對舉辦者處違法所得一倍以上五倍以下罰款；”。但如果無證辦學的一般類公司面臨資不抵債，而進入破產清算程序時，是適用《民辦教育促進法》中的清償順序，還是適用《公司法》、《企業(yè)破產法》中規(guī)定的清償順序呢？

2、筆者傾向性認為，既然該類無證辦學的公司，本質上不屬于民辦學校，自然無法適用《民辦教育促進法》，當然不能以“應退受教育者學費、雜費和其他費用”為第一清償順序，應按照《公司法》、《企業(yè)破產法》中的破產清算及清償順序進行清償，即對于該類學員所繳納的學費與公司之間形成的合同關系，為普通債權，進入破產清算階段時，為普通破產債權，為第三清償順序。

3、因此提醒學員家長，選擇無證辦學的一般類公司其合約履行風險及法律風險較高。

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